59页PPT看懂上市公司收购-外资战投&跨境换股

2024年11⽉ 刘成伟 声明：下述为个⼈学习交流⽬的。并⾮有偿提供法律服务或以律师名义进⾏相关活动。如需专业意⻅，请向专业⼈⼠咨询。 “ ListCo 原创微信号 ” 免责：分析基于法律法规或市场公开信息。⽂中内容仅代表个⼈观点，并不代表任何平台或所在单位任何意⻅。全部法律责任由个⼈承担。 外资战投的监管框架1外资战投的核⼼要求2外资战投的投资路径3跨境换股的交易场景4外资战投的监管审核5 ⽬录 外资战投的监管框架 外资战投之商务部⻔的审核制度演变 •2015年起试⾏的外资备案制于201707扩展⾄外资并购、吸收合并、外资战投•201806改⾰，外资战投备案可于股份过户登记后办理 •20200101，外资法及其实施条例施⾏•外商投资信息报告制度 外资战投管理办法的修订历程 外资战投A股上市公司的主要规则 《外国投资者对上市公司战略投资管理办法》，202411修订 上市公司收购相关规则，涉及协议转让、间接收购、要约收购等 外 资 战 投&跨 境 换 股 上市公司增发相关规则，涉及认购定增⽅式 上市公司重组相关规则，涉及发⾏股份购买资产 外汇监管规则 •外资战投，指的是取得并中⻓期持有上市公司A股股份的⾏为•外国投资者对新三板公司实施战略投资的，参照外资战投办法 刘成伟 不适⽤外资战投监管的例外情形 外资战投办法（2024年），第33条 •合格境外机构投资者和⼈⺠币合格境外机构投资者对上市公司投资 •通过境内外股票市场互联互通机制对上市公司投资 外 资 战 投&跨 境 换 股 •符合有关规定的外国⾃然⼈在⼆级市场买卖上市股份或通过股权激励取得上市公司股份 •因所投资的外商投资股份有限公司在A股上市取得的上市公司股份 外资战投之负⾯清单监管 •对涉及外商投资准⼊负⾯清单规定限制投资领域的上市公司进⾏战略投资，应符合负⾯清单规定的股权要求、⾼管⼈员要求等限制性准⼊管理措施 不得对涉及外商投资准⼊负⾯清单禁⽌投资领域的上市公司进⾏战略投资 外资战投的核⼼要求 外资战投的⻔槛条件 外 资 战 投&跨 境 换 股 刘成伟 外资战投⻔槛条件A—主体资格 战投办法第3条，“外国投资者”，允许⾃然⼈战投 外 资 战 投&跨 境 换 股 刘成伟 主体资格—机构投资者的规范要求 外 资 战 投&跨 境 换 股 刘成伟 外资战投⻔槛条件B—投资者的资产⻔槛 刘•投资⼈⾃身不符合的，其全资投资者（指全资拥有前述主体的外国⾃然⼈、企业或其他组织）符合前款规定的条件的，也可战投；该全资投资者承诺/约定对有关投资⾏为共同承担责任 外资战投⻔槛条件C—最低股⽐要求 取消2005年版办法第5条针对外资战投⾸次持股不得低于10%的⼀般要求 •通过认购定增实施战投，⽆最低股⽐限制 刘成伟 外资战投⻔槛条件D—⽆不良记录 •成⽴未满3年的，⾃成⽴之⽇起计 刘成伟 外资战投的锁定期要求 •外资战投办法第10条，外资战投所取得A股12个⽉内不得转让•原规则第5条，三年内不得转让 不符合战投条件规定的外国投资者通过虚假陈述等⽅式违规实施战略投资的，在其满⾜相应条件前及满⾜相应条件后12个⽉内 刘成伟 锁定期要求—公开承诺 •外国投资者可根据中介机构/上市公司或相关⽅要求作出不可变更或者撤销的公开承诺：如战略投资不符合战投办法规定条件，通过虚假陈述等⽅式违规实施战略投资，在满⾜相应条件前及满⾜相应条件后12个⽉内 外 资 战 投&跨 境 换 股 刘成伟 外资战投的投资路径 外资战投的主要投资路径 •上市公司定向发⾏新股(锁价/竞价定增；发⾏购买) 外 资 战 投&跨 境 换 股 战投路径A—协议转让的战投程序 上市公司流通股协议转让的交易流程（通⽤） 战投路径B—认购上市公司定向发⾏新股 •锁价定增，作为上市公司董事会提前确定的发⾏对象认购新股 •竞价定增，作为通过竞价⽅式确定的发⾏对象认购新股 外 资 战 投&跨 境 换 股 刘成伟 战投路径B—锁价定增的战投程序 战投路径B—竞价定增的战投程序 上市公司定向发⾏的交易流程（通⽤） A股上市公司定增交易中的“战略投资者”要求（通⽤） 增发办法第57条，上市公司定增，可以引⼊境内外“战略投资者”；18号适⽤意⻅第六点理解与适⽤20241101答记者问，外国投资者以“境内外战略投资者”身份参与上市公司提前确定发⾏对象的定向发⾏，除了应当遵守战投办法相关要求外，还应当符合中国证监会的规定及相关监管要求 0203•愿意并且有能⼒认真履⾏相应职责，提名董事实际参与公司治理，提升上市公司治理⽔平，帮助上市公司显著提⾼公司质量和内在价值 外 资 战 投&跨 境 换 股 •愿⻓期持有较⼤⽐例股份 •具有同⾏业/相关⾏业较强的重要战略性资源，与上市公司谋求双⽅协调互补的⻓期共同战略利益 •良好诚信记录，最近三年未受到证监会⾏政处罚或被追究刑事责任 •能带来国际国内领先的市场、渠道、品牌等战略性资源，⼤幅促进市场拓展，推动实现销售业绩⼤幅提升 •能带来国际国内领先的核⼼技术资源，显著增强核⼼竞争⼒和创新能⼒，带动产业技术升级，显著提升盈利能⼒；或 刘成伟 战投路径C—要约收购的战投程序 战投路径D—换股吸收合并 外 资 战 投&跨 境 换 股 跨境换股的交易场景 外资战投特殊场景—跨境换股 •境外公司以增发股份，受让境内股东所持A股上市公司⽼股 外 资 战 投&跨 境 换 股 •境外投资者以所持境外股权认购境内公司的增发新股 •境外投资者以所持境外股权受让境内股东所持⽼股 •境外公司以增发股份，认购境内增发新股(形成跨境交叉持股，实务中很难) 刘成伟 跨境换股的监管规范要求 对境内收购⽅⽽⾔，属于跨境收购，涉及ODI对外国投资者⽽⾔，属于外资并购，适⽤10号⽂境内股权公司为上市公司的，涉及外资战投 -202001《外商投资法》⽣效后，10号⽂⾯临修订，具体调整待观察 -战投办法，《外国投资者对上市公司战略投资管理办法》，商务部等六部⻔2024年第3号令；202411修订 跨境换股的核⼼要求 A股跨境换股，“外国投资者以其持有的境外公司股权，或外国投资者以其增发的股份作为⽀付⼿段对上市公司实施战略投资的”，还应符合以下条件 *外资战投办法第7条(⼀)，“战略投资通过协议转让⽅式实施的，境外公司应为上市公司” 跨境换股—境外标的为未上市公司 *外资战投办法第7条(⼀)，“战略投资通过协议转让⽅式实施的，境外公司应为上市公司”*答记者问，以定向发⾏、要约收购⽅式实施战略投资的，允许以境外⾮上市公司股份作为⽀付对价 跨境换股结构A—增发A股购买境外标的⽼股 跨境换股A—环旭电⼦601231发⾏股份购买AFG 跨境换股A—上海莱⼠002252发⾏股份购买GDS 跨境换股A—航天科技000901收购海外关联资产 (1)以发⾏股份的⽅式收购益圣国际持有的Hiwinglux公司100%的股权；(2)以发⾏股份及⽀付现⾦相结合的⽅式收购Easunlux公司持有的IEE公司97%的股权；(3)以⽀付现⾦的⽅式收购国新国际持有的Navilight公司100%的股权*资料来源：航天科技000901，20161011重组报告书 跨境换股结构B—A股公司股东认购境外增发新股 跨境换股结构C—境内外⽼股置换 不构成10号⽂项下跨境换股的⼏种情形 外⽅注⼊境内FIE 中⽅注⼊海外股权 •对价股权并⾮“境外公司”增发或存量股权，⽽是境内FIE股权 •交易对⽅并⾮“外国投资者”，⽽是境内投资者 外 资 战 投&跨 境 换 股 境内收购⽅是FIE •10号⽂(第2条)适⽤对象“境内公司”是指“境内⾮外商投资企业”•外⽅并购的境内标的(⽼股之股权公司或新股增发之发⾏⼈)本身已是中外合资公司的情形下，存在不适⽤10号⽂的理由基础。如前⽂环旭电⼦601231；上海莱⼠002252等 不构成跨境换股的例外情形A—注⼊境内FIE股权 例外A—华灿光电300323收购MEMSIC的过渡安排 外 资 战 投&跨 境 换 股 刘成伟 不构成跨境换股的例外情形B—中⽅注⼊境外股权 刘•201608，重组委：“本次交易⽅案是否符合国家关于跨境换股的相关法律、⾏政法规规定”•20161011，反馈答复：“本次交易⽅案涉及中泰⽣物的交易对⽅为中国籍⾃然⼈，并⾮外国投资者，因此，本次交易⽅案不适⽤《并购规定》，包括《并购规定》第四章关于跨境换股的规定，⽆需履⾏《并购规定》要求的审批程序。” *资料来源：东诚药业002675，交易相关公告 不构成跨境换股的例外情形C—境内收购⽅是FIE •“2017年1⽉16⽇，商务部向⻘岛市商务局下发《关于⻘岛⾦王应⽤化学股份有限公司引进外国投资者适⽤管理程序问题的函》（商资产函〔2017〕27号），经核认定⻘岛⾦王系外商投资上市股份有限公司，依据《外国投资者对上市公司战略投资管理办法》、《关于外国投资者并购境内企业的规定》的规定，外国投资者收购外商投资企业的股权不属于并购境内企业的范畴，故将申请资料退回，交由⻘岛市商务局办理。” 刘成伟 *资料来源：⻘岛⾦王002094，交易相关公告 外资战投的监管审核 外商投资信息报告的类型 外 资 战 投&跨 境 换 股 刘成伟 外资战投的初始信息报告要求 刘成伟 外资战投变更的信息报告要求 •外国投资者或上市公司应向商务主管部⻔报送投资信息 外资战投5%以下变更豁免报告/备案 •原⼆股东，外国战略投资者，持股12%•本次现⾦认购，认购后增持⾄13.88%。变化幅度低于5% •“根据商务部2016年11⽉25⽇在其外商投资综合管理信息系统（政府平台）上发布的《备案范围指引》第五条第⼆款：外商投资上市公司和新三板公司可仅在外国投资者持股⽐例变化超过5%以及控股或相对控股地位发⽣变化时备案，其中5%系指所有外国投资者持股⽐例变化合计达到5%。按本次⾮公开发⾏⽅案，本次⾮公开发⾏后，Alliance Healthcare的持股⽐例将不会发⽣变化。” •2024年版《外资战投办法》，外⽅累计5%以下的变化仍⽆需备案/报告 *资料来源：南京医药600713，20161231交易所反馈回复 外资战投的证监环节信息披露要求 外资战投顾问的聘请 •外国投资者聘请外资战投顾问核查-投资者是否符合第6条外资战投⻔槛-跨境换股是否符合第7条规定的条件-投资者是否作出第12.2条公开承诺 •上市公司聘请外资战投顾问核查-是否影响或者可能影响国家安全-是否涉及外商投资准⼊负⾯清单-是否符合第5条负⾯清单的条件 上市公司 外国投资者 要约收购 外国投资者聘请外资战投顾问核查-是否影响或者可能影响国家安全-是否涉及外商投资准⼊负⾯清单-是否符合第5条负⾯清单的条件-投资者是否符合第6条外资战投⻔槛-跨境换股是否符合第7条规定的条件-投资者是否作出第12.2条公开承诺 •外国投资者聘请外资战投顾问核查（同协议转让要求）•上市公司不要求聘请外资战投顾问•但证监会要求的财务顾问仍应聘请(要约收购中要求上市公司聘请独⽴财务顾问核查并发表专业意⻅) 外资战投外汇监管的适⽤范围 B.FIE的pre-IPO股东，A股上市后，通过协议/定增/要约等⽅式增持A股 外 资 战 投&跨 境 换 股 A.外国战略投资者，通过协议/定增/要约等⽅式增持A股 C.外资股东(持有A股的外国投资者)，减持所持A股 D.外资股东，以A股上市公司减持或分红所得境内再投资 •新三板公司，增持或减持，参照A股外资战投外汇监管•CB及优先股，开户、结汇、资⾦划转及跨境等，参照执⾏；认购优先股的，还需上市公司办理外汇登记•港澳台投资者，参照外资战投外汇监管 刘成伟 外资战投的外汇监管要求概览 外资战投的外汇监管—资⾦专户开⽴ •⽀出范围，直接结汇或直接划⼊外国投资者A