境外上市企业拆除VIE架构的监管关注要点
- 背景及动因：根据中国证监会披露信息，截至2024年5月23日，已/拟境外上市企业中涉及VIE架构的企业分别为14家、32家。2023年3月31日，《境外上市备案新规》实施，标志着境外上市步入“全面备案制”时代，首次将协议控制架构（VIE）纳入备案监管。香港联交所对VIE架构采取“Narrowly-Tailored”（严格限定）审核原则。
- 哪些企业需/可拆：增值电信业务扩大对外开放试点，取消部分外资股比限制，导致部分从事相关业务的企业需拆除VIE架构。约半数VIE架构企业涉及增值电信业务。
- 如何拆除：一般步骤包括业务梳理及停止、资质证照变更、VIE协议终止及架构调整。
- 监管关注事项：中国证监会、香港联交所均对VIE架构拆除给予高度关注，反馈问题包括拆除原因、对业务的影响（资质证照完备性、股权变动作价依据及公允性、税务处理合规性、是否符合《关于外国投资者并购境内企业的规定》）等。
上市公司重大资产重组成功路上的“拦路虎”
- 界定：上市公司重大资产重组是指上市公司及其控股或者控制的公司在日常经营活动之外的购买、出售资产或者通过其他方式进行资产交易达到规定的标准，导致上市公司的主营业务、资产、收入发生重大变化的资产交易行为。
- 方式：常见的重大资产重组方式有支付现金对价购买资产、发行股份方式购买资产以及现金和股份支付对价相结合方式购买资产。
- 可能影响成功的事项：
- 估值的博弈：交易对方与上市公司对标的资产估值存在博弈，监管部门也关注估值的合理性。
- 业绩对赌的博弈：为保证收购成功，上市公司与交易对方通常约定业绩补偿条款，但需关注其可实现性。
- 股份与现金的支付比例的博弈：上市公司与交易对方在协商交易对价支付方式时存在博弈。
- 国有资产监督管理机构的审批：国有控股上市公司重大资产重组需取得有权国有资产监督管理机构的批准。
- 标的公司少数股东的优先购买权：新《公司法》规定，有限责任公司股东向股东以外的人转让股权的，其他股东在同等条件下有优先购买权。
- 上市公司同业竞争：重大资产重组过程中需关注置入资产是否导致上市公司与控股股东、实际控制人及其关联方产生新的现时或潜在同业竞争。
- 资产定位及业务协同性：创业板上市公司重大资产重组中，拟购买资产所属行业应符合创业板定位，或者与上市公司处于同行业或者上下游。
- 上市公司股价的波动：上市公司在采用发行股份方式作为交易对价时，其股份的发行价格亦很大程度上影响了并购交易的成功与否。
- 内幕信息的管理：上市公司在重大资产重组过程中，需合理控制内幕信息知情人范围，防止因内幕信息泄露导致重大资产重组进程受阻。
争议案件中实质董事高管的身份认定
- 新《公司法》与新《公司法》关于董事主体认定标准的变化：现行《公司法》采取形式主义模式，新《公司法》引入实质主义立法模式，首次在立法层面引入了域外法上的两类实质董事：事实董事和影子董事。
- 事实董事的认定要件：主体限于控股股东、实际控制人，行为要件为实际执行公司事务。
- 影子董事/高管的认定要件：主体限于控股股东、实际控制人，行为要件为“指示”+“损害公司或者股东利益”。
- 责任分担：影子董事/高管应“与该董事、高级管理人员”承担连带责任，但内部责任份额如何确定存在争议。
- 关于事实高管认定的司法探索：司法实践中对于高管身份的认定存在两类观点，一类观点认为应当严格依据新《公司法》第265条的规定进行认定，另一类观点则主张采实质判断标准进行认定。
产业用地评估、盘活及投资启示——以上海地区的监管动态为视角
- 监管背景与特点：上海产业用地监管呈现出“多部门”“全生命周期”的特点，并通过“土地全要素信息共享”实现各部门之间的共同监管。
- 129号文项下的产业用地监管：
- 加强对涉地企业股权转让的联合监管，防范以股权转让方式违反合同约定变相转让产业用地上的物业。
- 对已纳入全生命周期管理的产业用地，不得违反约定擅自整体或分割转让。
- 对于未纳入全生命周期管理的存量项目，在建设用地使用权转让或实施城市更新、划拨转出让、存量补低价办理用地审批手续时，由规划资源部门会同产业、生态环境等部门形成产业准入条件、规划和土地管理要求，明确功能业态、运营管理、节能环保、物业持有，产业绩效、房地产转让、土地退出等要求，通过签订补充或新签有偿使用合同，纳入全生命周期管理。
- 开展产业用地综合绩效评估和分类处置工作，旨在完成对上海产业用地的绩效评估，形成“进退奖惩”的分类处置方案。
- 存量产业用地综合绩效评估和分类处置：
- 根据综合的用地绩效评估，上海就存量产业用地会形成两个导向（奖与惩）的四类清单，分别是：A类（鼓励支持）、B类（保留提升）、C类（观察整改）和D类（整治退出）。
- 对A、B类用地提出城市更新、提容增效、科技创新支持、产业园区重点扶持等鼓励激励方案，对C、D类用地制定土地收回、收储、减量化、城市更新等处置方案。
- 存量低效用地的识别、处置与盘活：
- 低效用地的定义：包括“淘汰类”“关停并转”的工业用地；闲置土地；超期未投产；超期未达产/近三年税收产出率不达标；以及资源利用效率评价为D的工业项目。
- 低效用地的整治：通过差别化产业、技改、用能、环保和规土等政策，加大对优质企业的扶持力度，提高低效产业用地持有成本。
- 低效用地的退出政策：鼓励市场化回购和退出、引导企业通过节余土地转让、节余房屋出租等市场化方式自主退出低效用地。
- 上海产业用地监管相关规定对投资人的启示：
- 对于通过招拍挂取得新的产业用地，投资人应当重点关注产业用地所适用的全生命周期管理模式，并在摘地过程中关注出让合同、产业监管协议项下的产业准入，以及出租、转让限制。
- 对于收购既有存量项目，除常规尽调内容外，还应当关注产业用地的综合绩效评估和综合价值评估状况，以及该地块所归属的绩效用地清单分类。
美国对俄新一轮经济制裁及出口管制措施风险点解读
- 出口管制力度再升级：
- 再次大幅扩张对俄出口的物项范围，新增大量工业机械设备、电气设备、光学仪器、家用电器等物项。
- 限制特定软件的对俄出口，包括企业资源规划（ERP）、客户关系管理（CRM）、商务智能（BI）等软件。
- 缩小对俄出口适用CCD许可例外的物项范围，大量消费类电子通讯设备出口至俄罗斯不再适用CCD许可例外。
- 改革实体清单结构并在实体清单中新增中国地址与实体。
- 发布新的经济制裁措施：
- 对涉俄实体及个人实施大规模制裁，包括国防、军事工业基础相关的行业企业。
- 新增对俄罗斯获取特定软件服务的限制，包括信息技术（IT）咨询和设计服务，以及为企业管理软件以及设计和制造软件提供IT支持服务和基于云的服务。
- 扩大“俄罗斯军事工业基础”的定义，金融机构次级制裁风险上升。
- 企业风险防范建议：
- 根据新规系统排查梳理对俄出口业务风险。
- 不断对自身贸易黑名单筛查系统进行更新。
- 谨慎开展俄罗斯“俄罗斯军事工业基础”相关行业交易。
- 及时评估交易风险，提前做好付款安排。
