广州律师办理外卖配送员劳动权益保障业务指引

广州市律师行业工会联合会广州市律师协会电子商务与物流业务专业委员会编2024年2月 目录 前言..................................................................................................1 第一章外卖骑手纠纷主体..................................................................2 一、外卖骑手...................................................................................2二、平台运营公司...........................................................................4三、配送服务公司...........................................................................4四、商家...........................................................................................4 第二章外卖骑手涉及的民事法律纠纷...............................................4 一、劳动争议纠纷...........................................................................4二、劳务纠纷...................................................................................5 第三章外卖骑手纠纷处理指引..........................................................6 一、如何区分劳动关系与劳务关系？............................................6二、未签订劳动合同，如何证明劳动关系？.................................8三、未签订劳动合同的骑手，如何维权？.....................................9四、可以要求用人单位退还保证金、抵押金。.............................9五、每月的工资不能低于当地最低工资标准。...........................10六、用人单位拖欠骑手工资，应当如何维权？.........................10七、用人单位未足额缴纳社保，应当如何维权？.......................11八、如何提被迫离职？..................................................................12十、经济补偿金如何计算？..........................................................13十一、被用人单位违法辞退，应当如何维权？...........................14十二、如何向用人单位主张年假工资？.....................................15 十三、劳务派遣形式下，外卖骑手有哪些权利？.....................15十四、发生工伤，如何维权？....................................................16 第四章外卖骑手劳动维权程序........................................................17 一、向劳动监察大队投诉..............................................................17二、申请支付令.............................................................................18三、申请劳动仲裁。......................................................................19 第五章主要法律规范目录及重点法条摘录.....................................22 一、主要法律规范目录..................................................................22二、重点法条摘录.........................................................................23 前言 随着当今社会就业市场的多样化发展，就业形式严峻，竞争激烈，在这样的社会背景下，新业态经济和灵活就业概念出现在社会认知中，作为新业态就业者的外卖骑手成为我们生活中常见的行业工作者，我们在了解熟悉他们工作的同时，也对他们的社会保障权益产生了疑问。通过研究发现，其社会劳动权益保障确实存在争议：一是劳动关系归属模糊；二是劳动风险问题突出；三是缺乏社会保障性支持。本指引主要着眼于新业态发展形势，剖析外卖骑手社会劳动权益保障存在的问题及原因，对外卖骑手在权益受到侵害时的维权提供指引及可行性建议，以期能对完善新业态下灵活就业者的社会劳动权益保障机制献一份力量。 第一章外卖骑手纠纷主体 一、外卖骑手 （一）商家自送骑手 是指商家根据自己的需要，自己雇佣员工负责配送，平台运营公司只负责宣传推广。商家接到平台消费者订单后，自己负责生产，自己派专人派送。目前一些知名酒店或者国际知名连锁快餐店多采用这种形式，如肯德基快送、必胜客宅急送。该模式下商家与骑手之间形成劳动关系。 （二）平台自营骑手 是指配有专业的配送装置，有专业人士指导，并有社会保险保障的平台内部员工。平台自营骑手相较于其他用工形式的送餐员，有更严格的管理且对送餐质量的要求也更高。 自营骑手与平台形成劳动关系，依法享有劳动法与社会保障法上的各项权利。例如美团外卖的自营骑手，采用固定区域、灵活时间配送的方式，骑手可根据平台规定的固定时长自由选择工作时间。自营骑手薪酬主要是以底薪、提成、奖金、晋升奖励等构成。自营骑手由平台负责招聘、培训以及管理，与其签订劳动合同，为其缴纳五险一金，由于自营骑手用工成本较高，目前各平台自营骑手并不多。 （三）众包骑手 —2—是指运营平台把骑手工作向大众外包，把本属于平台的 配送工作外包给社会不特定的骑手。美团配送官网对众包骑手的宣传语：“人人都可以利用零散时间兼职挣钱。时间灵活，注册成功后随时可以接单获取丰厚收入；资金结算便捷，每单完成即可入账，随时随地都可以提现；不定期骑手活动，冲单获取更多收入。”体现了该用工方式的鲜明特征。 众包骑手相当于平台兼职外卖送餐员。这类人员不用平台招聘，只需要通过平台申请，提供身份证、健康证明等基本信息资料即可抢单配送，每单提成，工资日结或周结，用工方式灵活，骑手数量众多。这种模式下的骑手一般实行抢单制，由餐厅派单，众包骑手通过平台进行抢单。平台运营公司一般声明自己与众包骑手之间的关系是信息服务居间关系而非劳动关系，商家则更不认可自己与众包骑手之间存在劳动关系。由于没有严格的招工手续，且没有签订劳动合同，一旦出现纠纷，众包骑手往往难以维权。 （四）外包骑手 是指与外卖平台合作的配送服务公司的配送员。外卖平台运营公司刚进入某市场时，由于时间精力不够，无法马上招聘到一批外卖骑手，为补充自身专送人力不足，于是选择与当地的配送公司合作。这种合作也分为两种方式：一种是平台运营公司将一定区域内的所有平台订单配送工作整体发包给配送服务公司，由该配送服务公司自行组建配送团队，并对配送骑手进行管理，支付工资，承担用工主体责任。另 一种是劳务派遣。由劳务派遣公司与骑手签订劳动合同，再以劳务派遣的用工形式将其派到平台工作。 二、平台运营公司 平台运营公司负责平台的策划、开发、运营和维护等工作，不仅需要对平台进行设计、维护和更新，还需要制定平台政策、推进平台运营等。平台是指提供各种服务、产品的电子商务平台或社交平台等，旨在为用户提供各种便利的在先服务或场所。 三、配送服务公司 配送服务公司是专门从事外卖配送服务的公司，它通过外卖骑手将预定外卖从发货地点运往收货地点。在配送服务公司的服务范围内，它们会根据客户的需求，确定并安排最优的外卖运输方案，确保外卖的及时准确送达。 四、商家 本指引所称商家是指在网络运营平台中销售商品或者提供服务的商业主体。 第二章外卖骑手涉及的民事法律纠纷 一、劳动争议纠纷 （一）自送骑手与商家之间的劳动纠纷 —4—自送骑手是商家根据需要自己雇佣的配送人员，由商家管理，与商家之间存在劳动关系。实践中，自送骑手与商家 之间的劳动纠纷主要集中在以下几个方面：未签订劳动合同、未缴纳社保、未缴纳公积金、拖欠工资、工伤纠纷、不支付加班费、不提供年休假、违法辞退等等。 （二）平台自营骑手与平台公司之间的劳动纠纷 平台自营骑手是平台公司自行负责招聘、培训以及管理的骑手，与平台公司之间存在劳动关系，实践中，平台自营骑手与平台公司之间的劳动纠纷主要集中在以下几个方面：未足额缴纳社保、未足额缴纳公积金、拖欠工资、工伤纠纷、不支付加班费、不提供年休假、违法辞退等等。 （三）外包骑手与外包公司、劳务派遣公司之间的劳动纠纷 外包骑手是与平台公司合作的配送服务公司招聘的人员，或者是经平台公司指定与劳务派遣公司签订劳动合同的人员，实践中，外包骑手与配送服务公司以及劳务派遣公司之间的劳动纠纷主要集中在以下几个方面：未签订劳动合同、未缴纳社保、未缴纳公积金、拖欠工资、工伤纠纷、不支付加班费、不提供年休假、违法辞退等等。 二、劳务纠纷 （一）众包骑手与平台运营公司之间的劳务纠纷 众包骑手按照平台发送的配送信息自主选择接受服务订单，接单后及时完成配送，服务费按照平台统一标准按单结算。出现配送超时、客户差评等情形时，平台核实情况后 按照统一标准扣减服务费。从用工事实看，众包骑手需遵守平台公司制定的餐饮外卖平台配送服务规则，其订单完成时间、客户评价等均作为平台结算服务费的依据，但平台对其上线接单时间、接单量均无要求，众包骑手能够完全自主决定工作时间及工作量，因此，双方之间人格从属性较标准劳动关系有所弱化。平台公司掌握众包骑手从事网约配送业务所必需的数据信息，制定餐饮外卖平台配送服务费结算标准和办法，众包骑手通过平台获得收入，双方之间具有一定的经济从属性。虽然众包骑手依托平台从事餐饮外卖配送业务，但平台公司并未将其纳入平台配送业务组织体系进行管理，未按照传统劳动管理方式要求其承担组织成员义务，因此，双方之间的组织从属性较弱。综上，虽然平台公司通过平台对众包骑手进行一定的劳动管理，但其程度不足以认定劳动关系，应当认定为劳务关系，实践中，众包骑手与平台公司之间的劳务纠纷主要集中在以下几个方面：拖欠劳务费、提供劳务者受害责任纠纷、提供劳务者致他人损害纠纷等。 第三章外卖骑手纠纷处理指引 一、如何区分劳动关系与劳务关系？ （一）主体不同。劳动关系的当事人一方是劳动者，另一方是用人单位；劳动者必须加入用人单位，成为其中一 员。劳动关系是一种不平等的关系，用人单位和劳动者之间是管理和被管理，支配和被支配的关系，是在用人单位与劳动者之间产生的一种劳动者提供劳动，用人单位支付报酬的稳定关系。劳动者作为用人单位的劳动组织成员而与用人单