中伦深度观察2018年12月

研报总结

中国汽车产业监管政策变化及影响

• 监管政策简史： 中国汽车产业监管政策经历了多个发展阶段，从最初的财政主导型价格计划到改革开放后的逐步放开，再到近年来对新能源汽车和造车新势力的支持。
• 新规主要内容： 2018年12月10日发布的《汽车产业投资管理规定》和2018年11月27日发布的《机动车生产企业及产品准入管理办法》取消了汽车投资项目核准，并对企业及产品准入进行了简化，代工生产合法化。
• 新规影响： 新规为造车新势力提供了更多机会，可以更容易地获得生产资质，并通过代工生产快速推出产品。传统车企也面临着转型升级的压力，需要适应新的行业政策和监管环境。
• 造车新势力的春天： 新规的发布实施，预计将推动更多造车新势力成为市场参与者，并走向境内外资本市场。

名股实债的裁判规则

• 名股实债的定义： 名股实债是指以股权投资的名义进行债权投资，约定定期回购或支付固定收益，最终实现投资目标。
• 名股实债的判断标准： 法院通常通过以下因素来判断名股实债：
  • 受让方是否承担公司经营风险
  • 是否约定投资到期退出
  • 股权转让价格是否与股权价值相符
  • 是否办理了股权变更登记
  • 是否存在其他担保
  • 是否存在其他证据证明真实交易目的
• 名股实债的效力： 名股实债并不因“禁止企业间借贷”而无效，但需要满足相关法律法规的要求，如资本维持原则等。
• 内部与外部关系： 在内部关系中，投资方仅为名义股东；在外部关系中，第三人需要根据商事外观主义来判断投资方的股东资格。

风电项目预收购的法律问题

• 预收购的必要性： 由于风电项目在并网投产前不得变更投资主体，收购方需要通过预收购的方式锁定项目，并规避项目自投人资金的安全风险。
• 预收购的重点关注问题：
  • 收购方的资金安全问题
  • 确保项目核准的有效性
  • 项目支持性文件的有效性
  • 项目占用土地和厂房的合规性
  • 环保问题
  • 医疗器械的销售问题

医疗器械生产企业法律尽职调查要点

• 医疗器械分类管理： 医疗器械分为三类，不同类别的监管力度不同。
• 法律尽职调查要点：
  • 医疗器械的注册情况
  • 生产资质的审查
  • 知识产权问题
  • 土地与厂房问题
  • 环保问题
  • 医疗器械的销售问题

DOJ的“窗口意见”咨询程序

• DOJ咨询程序： DOJ提供三种途径来处理FCPA合规问题，其中咨询意见程序提供针对特定行为的指导。
• 咨询程序的特点：
  • 针对特定问题提供指导
  • 回复期较长
  • 保密性存在疑问
• 咨询意见的效力： 咨询意见不具有普遍约束力，但可以提供可供反驳的推定。
• 咨询程序的未来： 咨询程序可能被修订或放弃。

典型咨询意见案例

• 案例一： 与可能成为外国官员的人员签订股权返还协议，不违反FCPA。
• 案例二： 并购外国公司前发现该公司存在非法付款，不违反FCPA。
• 案例三： 为外国官员的近亲国支付医疗费用，不违反FCPA。
• 案例四： 自政府机构提供免费产品，不违反FCPA。