中伦深度观察2021年12月

核心观点：

• 证券纠纷代表人诉讼制度在“康美药业案”中得到了实践探索，展现了其威力，但也暴露出一些法律问题，需要深入研究和探讨。
• 人数不确定的普通代表人诉讼的案件选定标准尚不明确，法院自由裁量空间过大，可能导致案件选定存在随意性和不公平。
• 共同被告的确定程序和标准仍需完善，法院应对共同被告范围进行审查，不宜仅根据首批原告的选择来确定。
• 交易因果关系审查需要更加细致，既要总体考量虚假陈述行为对于普通投资者投资决策的影响，还应审查机构投资者的特殊性、投资者交易模式特点等个性问题对交易因果的影响。
• 虚假陈述行为人仅应承担由于虚假陈述因素所致投资损失，因此，既要剔除系统风险因素导致的损失，更要依法剔除非系统风险因素导致的投资者损失。
• 董监高责任应在民事程序中独立审查，并根据董监高的过错大小确定其应当承担的责任比例。
• 除发行人之外的共同被告应承担赔偿责任的损失范围，应根据其所涉及的虚假陈述行为、相关行为对投资者损失影响的原因力大小及过错大小具体认定。
• 合规管理有效性评估需要定期开展，并采用科学的指标体系进行评估，以推动合规管理体系的有效性和先进性。

关键数据：

• 2019年、2020年股权激励纠纷案件数量显著增长，2019年较2018年增长超过100%。
• 2013年以前，通过股票期权实行股权激励的A股上市公司项目占比相对较高，例如在2009年有86%的股权激励项目是期权形式。
• 近5年来，国内上市公司多以限制性股票的方式进行股权激励，平均占比达到72%。

研究结论：

• 企业在实施股权激励时，需要考虑激励模式和商业模式的匹配度，选择合适的激励工具和架构，并做好法律条款设计，以避免潜在的法律风险。
• 私募基金员工跟投方案的设计需要考虑跟投的人员范围、出资、费用承担及收益分配、跟投员工离职时的处理措施等内容，以实现员工、私募基金以及外部投资者之间利益的平衡。
• 夫妻公司存在被认定为一人公司、适用一人公司人格否认制度的风险，需要做好财产分割安排，完善夫妻公司的治理机制，并做好股东个人与夫妻公司之间的财产隔离。
• 创业公司需要做好夫妻财产风险隔离，避免夫妻共同持股设立公司，并考虑使用家族信托、保险等多种方式对家庭财产设置多样化的风险隔离安排。