交易视角看新公司法并购重组及投融资

交易视⻆看新《公司法》—对并购重组及投融资的影响 呈递 交 易视 ⻆ 看 新 《 公 司 法 》—对 并 购 重 组 及 投 融 资 的 影 响 ⽬录| CONTENTS 新《公司法》的重⼤影响—从交易视⻆对融资的影响—授权资本制及融资⼯具对PE投资的影响—投资⽅式及连带责任对并购的影响—股东优先权及转让限制对重组的影响—简易合并及⼩规模合并123456对PE投资的影响—投资⼈特殊权利条款 交 易视 ⻆ 看 新 《 公 司 法 》—对 并 购 重 组 及P E投 融 资 的 影 响 ⽬录| CONTENTS 新《公司法》的重⼤影响 《公司法》的修改历程04 •修正，⼩修，部分条⽂修改，主要制度不变•修订，⼤修，规则的重⼤调整/全⾯修改 《公司法》的最新修订05 新《公司法》的重⼤影响—交易视⻆06 对融资的影响—授权资本制及融资⼯具 对并购的影响—股东优先权及转让限制 对重组的影响—简易合并及⼩规模合并 对PE投资的影响—投资⽅式及连带责任对PE投资的影响—投资⼈特殊权利条款 交 易视 ⻆ 看 新 《 公 司 法 》—对 并 购 重 组 及 投 融 资 的 影 响 ⽬录| CONTENTS 对并购的影响— 股东优先权及转让限制 有限公司股权转让—股东优先购买权08 •有限责任公司，股东之间可以相互转让股权•向⾮股东的第三⽅转让，新规不再要求其他股东同意 有限公司股权转让—优先购买权的⾏使09 •第85条，法院依法律规定的强制执⾏程序转让股东的股权时，应当通知公司及全体股东，其他股东在同等条件下有优先购买权•法院通知后满20⽇不⾏使优先购买权的，视为放弃 •第84.2条，向股东以外的⼈转让股权的，应将股权转让的数量/价格/⽀付⽅式和期限等事项书⾯通知其他股东•其他股东同等条件下有优先购买权。通知后30天未回复的，视为放弃优先购买权 www.glo.com.cn 有限公司股权转让—⽣效&通知&配合10 第86.2条，股权转让的，受让⼈⾃记载于股东名册时起可向公司主张⾏使股东权利 •公司拒绝或合理期限内不予答复的，转让⼈、受让⼈可以依法起诉 •转让⽅股东应书⾯通知公司，请求变更股东名册，需办理变更登记的并请求公司向登记机关办理 有限公司股权转让—双⽅连带责任11 •第88.2条，瑕疵出资(⽋缴/低价出资)股东转让的，转让⼈与受让⼈在出资不⾜的范围内承担连带责任•受让⼈不知道且不应知道存在上述情形的，由转让⼈承担责任•应对，交易⽂件中明确转让标的不涉瑕疵出资；及违约责任 •第88.1条，转让已认缴出资但未届缴资期限的股权的，由受让⼈承担缴纳出资义务•受让⼈未按期⾜额缴纳出资的，出让⼈对受让⼈未按期缴纳的出资承担补充责任•应对，交易⽂件中对未实缴部分作出规定(⽐如交割时先缴付，未缴付违约责任) www.glo.com.cn 股份公司股份转让—发起⼈转让限制12 •第160条，删除发起⼈1年锁定要求•影响：即便股改后1年内，公司也可通过转让⽼股引进新的投资⼈ •原141条，发起⼈持有的本公司股份，⾃公司成⽴之⽇起⼀年内不得转让•影响：股改1年内融资仅限增资形式 股份公司股份转让—其他转让限制13 •第157条，股份有限公司的股东持有的股份可向其他股东转让，也可向股东以外的⼈转让 •157条，公司章程规定转让受限的股份，其转让按照公司章程的规定 •160条，离职半年内不得转让•在就任时确定的任职期间内每年转让不超所持25%•公司章程可对董监⾼转让作其他限制 质权 •160条，在限售期内出质的，限售期内质权⼈不得⾏使质权•影响，质押融资市场受冲击 www.glo.com.cn 有限/股份公司增资—股东优先认购权14 交 易视 ⻆ 看 新 《 公 司 法 》—对 并 购 重 组 及 投 融 资 的 影 响 ⽬录| CONTENTS 对重组的影响 —简易合并及⼩规模合并 合并的特别程序—《公司法》第219条16 •第219.1条，公司与其持股90%以上的公司合并，被合并的公司不需经股东会决议•应通知[被吸并⽅]其他股东 •第219.2条，公司合并⽀付价款不超本公司净资产10%的，可不经[吸并⽅]股东会决议•公司章程另有规定的除外 www.glo.com.cn 简易合并的应⽤场景—正三⻆合并17 简易合并的应⽤场景—反三⻆合并？18 收购⽅/公司A（上市/⾮上市） •公司法第219条，“公司与其持股百分之九⼗以上的公司合并，被合并的公司不需经股东会决议，但应当通知其他股东，其他股东有权请求公司按照合理的价格收购其股权或者股份。” ⽬标公司B（上市/⾮上市） ⼩规模合并适⽤的简易程序19 ⼩规模合并 •吸并⽅/A公司，⽆需股东会•吸并⽅，应经董事会决议 收购⽅/公司A（上市/⾮上市） •吸并双⽅，并未限于⺟⼦公司之间的合并•上市公司，对价⼩于净资产10%，若总资产/营业收⼊/成交价指标超50%，构成重⼤重组仍需股东会？ •公司法第219条，公司合并⽀付的价款不超过本公司净资产百分之⼗的，可以不经股东会决议；但是，公司章程另有规定的除外 ⽬标公司B(上市/⾮上市) •被吸并⽅/B公司，股东会决议•公司法第112条/59条 www.glo.com.cn 简易合并+⼩规模合并的应⽤场景20 •⺟公司吸并其持股90%以上⼦公司，且⽀付的价款不超过吸并⽅净资产10% •吸并⽅/A公司，⽆需股东会•吸并⽅，应经董事会决议 收购⽅/公司A（上市/⾮上市） •被吸并⽅/B公司，⽆需股东会•被吸并⽅，应经董事会决议 ⽬标公司B(上市/⾮上市) www.glo.com.cn 合并交易中的异议股东收购请求权21 •收购请求权，系公司法概念；现⾦选择权，源⾃上市公司收购办法及交易所上市规则•实务中，早期案例未有严格区分；近年上市公司吸并交易中，给予吸并⽅股东的多叫收购请求权，给予被吸并⽅股东的多叫“现⾦选择权” www.glo.com.cn 异议股东收购请求权的司法救济22 第89条(有限公司)第⼆、三款；第161条(股份公司)第⼆、三款 •收购的本公司股权，六个⽉内转让/注销 •对于股份公司，公司法第161条规定了异议股东的司法救济，但是“合并、分⽴”并未出现在第161条；第162条第(四)项规定，“股东因对股东会作出的公司合并、分⽴决议持异议，要求公司收购其股份”时，公司可以回购股份[或是⽴法技术⻆度为避免重复] www.glo.com.cn 交 易视 ⻆ 看 新 《 公 司 法 》—对 并 购 重 组 及 投 融 资 的 影 响 ⽬录| CONTENTS —授权资本制及融资⼯具 股份公司的授权资本制24 •授权例外，以⾮现⾦⽀付⽅式⽀付股款的应当经股东会决议•意味着，限于现⾦增发，发⾏股份购买资产仍需股东会批准 •第152条，公司章程或者股东会可以授权董事会在三年内决定发⾏不超过已发⾏股份百分之五⼗的股份 www.glo.com.cn 授权资本制—闪电配售or “毒丸”效⽤？25 •股东权利计划/shareholderrights plan，敌意收购出现(当收购⼈发起[20%]以上要约)，触发特别股票认购权（权利持有⼈可以低价认购股票，达到稀释收购⼈持股效果）•A股，发⾏价不能低于80%；交易所审核+证监会注册？若敌意要约(⽆需证监会核准)，授权发⾏的抵御效果有限 www.glo.com.cn 股份公司的融资⼯具—股份类别Class26 •第143条，同类别的每⼀股份应当具有同等权利。同次发⾏的同类别股份，每股的发⾏条件和价格应当相同；认购⼈所认购的股份，每股应当⽀付相同价额 www.glo.com.cn 融资⼯具/类别股—优先股/劣后股27 •第144条，并未规定公开发⾏股份的公司不得发⾏优先股/劣后股 •上市前后均可发⾏？A股IPO申报时如何衔接/清理？ •章程应载明类别股分配利润或者剩余财产的顺序，及保护中⼩股东权益的措施等 www.glo.com.cn 融资⼯具/类别股—特别表决权股WVR28 •上市公司，公开发⾏股份的公司(京沪深)不得发⾏特殊表决权股(pre-IPO发⾏)•上市/公开发⾏前已发⾏的除外•A股IPO，沪深不低于50亿/100亿市值 •有限公司，第65条，股东按出资⽐例⾏使表决权；但是公司章程另有规定的除外 •修改章程、增资/减资、合并/分⽴、解散、变更公司形式，股东会出席表决权2/3 +类别股出席表决权2/3 •对于监事或审计委员会成员的选举和更换，类别股与普通股每⼀股的表决权数相同 •章程应载明类别股的表决权数及保护中⼩股东权益的措施等 •章程可对需经类别股股东会议决议的其他事项作出规定 www.glo.com.cn 融资⼯具/类别股—转让受限股29 •转让须经公司同意等转让受限的股份 股份公司的股份发⾏—股票⾯额30 •第142条，公司发⾏的股份，根据公司章程的规定择⼀采⽤⾯额股或者⽆⾯额股同⼀家公司，要么全部选择⾯额股，要么全部选择⽆⾯额股；不得两种都发⾏ • •相互转换，公司可根据章程规定将已发⾏的⾯额股全部转换为⽆⾯额股，或者将⽆⾯额股全部转换为⾯额股 www.glo.com.cn 股份公司的股份发⾏—⾯额股31 •第142条，采⽤⾯额股的，每⼀股的⾦额相等。意味着，不能设置差异票⾯⾦额 •第148条，发⾏价格可按票⾯⾦额，也可超过票⾯⾦额，但不得低于票⾯⾦额 •第213条，以超过票⾯⾦额的发⾏价格发⾏所得的溢价款，应列为资本公积⾦ •第149条，纸⾯形式的股票，应载明票⾯⾦额及代表的股数•A股，多为1元/股；紫⾦矿业0.1元、洛阳钼业0.2元；红筹 股份公司的股份发⾏—⽆⾯额股32 •融资⻆度，票⾯⾦额⽆实质意义，核⼼在于以每股发⾏价格所体现的公司估值/价值•第149条，发⾏⽆⾯额股的，股票只需记载股票所代表的的股份数，⽆票⾯⾦额记载 •第151条，发⾏⽆⾯额股的，新股发⾏所得股款计⼊注册资本的⾦额，由股东会决议•第142条，应将发⾏股份所得股款的1/2以上计⼊注册资本 第213条，发⾏⽆⾯额股所得股款未计⼊注册资本的⾦额，应当列为公司资本公积⾦ ⽆⾯额股发⾏的实务应⽤场景33 •第148条，⾯额股的发⾏价格可按票⾯⾦额，也可超过票⾯⾦额，但不得低于票⾯⾦额•第151条，发⾏价格由股东会决议；可根据公司经营情况和财务状况，确定其作价⽅案•⽆⾯额股的核⼼价值在于，不再受限于⾯额股框架下禁⽌折价/低于⾯值发⾏的规则 困境公司实际价值低于公司股票票⾯价值时，⾯额股制度下对发⾏价格的限制(不低于票⾯⾦额)，构成公司再融资的障碍 •创始⼈可以较低价格获得较多的股份，⽽投资⼈则以溢价的⾦额获得较少的股份。可兼顾控制权稳定及持续融资 •股⽐计算，⾯额股，认购款进⼊注册资本⾦额/注册资本总额；⽆⾯额股，认购股数/总股数？与注册资本脱钩？⼯商登记是总注册资本(按第96条，已发⾏股份的股本总额)还是总股数？ www.glo.com.cn 股份公司的股份发⾏—财务资助34 •公司实施员⼯持股计划的除外•为公司利益，经股东会决议，或董事会按公司章程或股东会授权作出决议，公司可提供财务资助 •第163条，公司不得为他⼈取得本公司或其⺟公司的股份提供赠与、借款、担保及其他财务资助 •违规为他⼈取得本公司股份提供财务资助，给公司造成损失的，负有责任的董监⾼承担赔偿责任 •决议经全体董事2/3以上通过•财务资助的累计总额不得超过已发⾏股本总额的10% 交 易视 ⻆ 看 新 《 公 司 法 》—对 并 购 重 组 及 投 融 资 的 影 响 ⽬录| CONTENTS 对PE投资的影响 —投资⽅式及连带责任 PE私募融资实务中的常⻅投资⽅式36 认购增资—投资款的缴付期限37 •有限公司增资时，股东认缴新增资本的出资，依照设⽴有限公司缴纳出资的规定执⾏ •股份公司增发新