2024年私募基金争议解决研究报告之一：私募基金管理人谨慎勤勉义务之边界探析

目录 一、私募基金争议解决中私募基金管理人谨慎勤勉义务之边界——募集篇......51.引言...............................................................................................................52.管理人募集阶段谨慎勤勉义务的有关规定...................................................53.募集阶段管理人的谨慎勤勉义务的具体义务...............................................94.总结.............................................................................................................14二、私募基金争议解决中私募基金管理人谨慎勤勉义务之边界——投资管理篇.......................................................................................................................151.在运用私募基金之前未对投资标的开展适当的尽职调查...........................162.违反基金合同约定的投资范围进行投资活动，或者无正当理由改变原定的投资标的或投资范围.....................................................................................173.违反管理人内部决策意见进行对外投资.....................................................204.未按合同关于止损、补仓、减仓、平仓、清盘的约定进行投资...............215.未能合理确定私募基金所投资资产的期限，使得私募基金与投资标的之间出现期限错配.................................................................................................226.未适当履行投资项目的投后管理工作........................................................227.未适当履行法规、自律规则、基金合同要求的信息披露义务...................23三、私募基金争议解决中私募基金管理人谨慎勤勉义务之边界——退出篇....251.管理人在退出阶段未履行谨慎勤勉义务的常见情形..................................252.管理人违反勤勉尽责义务的法律后果........................................................343.总结.............................................................................................................36研究团队介绍.......................................................................................37 联系我们：刘倩，liuqian@grandwaylaw.com 研究团队 刘倩，国枫律师事务所合伙人顾忻媛，国枫律师事务所律师陈雪颖，国枫律师事务所律师曾臻，国枫律师事务所实习生，香港大学硕士研究生在读 私募基金作为一种投资工具，因其能够提供多样化的投资策略和追求超额收益而广受高净值个人和机构投资者的欢迎。它们通常不受传统公募基金所面临的严格监管限制，因此能够更加灵活地对市场变化做出反应。然而，正是私募基金的这种灵活性，使得它们在追求高收益的同时，也必须面对相应的高风险。 为了最大程度确保投资者权益得到充分保障，维系金融市场的健康发展，无论是法律规范还是行业规范都对私募基金管理人提出了严格的要求。《中华人民共和国证券投资基金法（2015修正）》第九条第一款规定：“基金管理人、基金托管人管理、运用基金财产，基金服务机构从事基金服务活动，应当恪尽职守，履行诚实信用、谨慎勤勉的义务。”中国证券监督管理委员会《私募投资基金监督管理暂行办法》第四条规定：“私募基金管理人和从事私募基金托管业务的机构管理、运用私募基金财产，从事私募基金销售业务的机构及其他私募服务机构从事私募基金服务活动，应当恪尽职守，履行诚实信用、谨慎勤勉的义务。”中国证券投资基金业协会《私募投资基金监督管理条例》第三条第三款规定：“私募基金管理人管理、运用私募基金财产，私募基金托管人托管私募基金财产，私募基金服务机构从事私募基金服务业务，应当遵守法律、行政法规规定，恪尽职守，履行诚实守信、谨慎勤勉的义务。” 由上述规范可见，“谨慎勤勉”义务是私募基金管理人履职的核心，也是贯穿于基金“募、投、管、退”全阶段的重中之重。以2024年8月为例，中国证券投资基金业协会在该月对外公布38起纪律处分案件（不含纪律处分复核案件），案涉11家机构、27个自然人。其中，3家机构被撤销管理人登记，4家机构被公开谴责并暂停受理私募基金产品备案6个月/12个月不等，所涉违规情形主要集中于违反谨慎勤勉义务。 因此，本系列文章将从私募基金管理人的角度出发，深入探讨他们在基金生命周期的各个阶段应如何履行谨慎勤勉义务，明确其在募集、投资、管理和退出阶段的具体职责，从而为管理人们提供法律指导和实践参考。 一、私募基金争议解决中私募基金管理人谨慎勤勉义务之边界 ——募集篇 1.引言 私募基金凭借灵活的投资策略、较高的收益潜力以及较快的市场反应能力，深受高净值投资者和机构投资者的青睐。然而，与高收益相伴的往往是高风险，私募基金在运作过程中面临着诸多不确定性，这就要求私募基金管理人必须履行严格的谨慎勤勉义务，确保投资者权益得到充分保障，维系金融市场的健康发展。 管理人的谨慎勤勉义务贯穿于基金从募集、投资、管理到退出的整个生命周期，每一个环节都要求管理人尽职尽责，以投资者的利益最大化为出发点。这不仅是对管理人专业能力的考验，更是对其法律意识和职业道德的严峻挑战。本系列文章从管理人的角度出发，对其在“募、投、管、退”阶段应履行的谨慎勤勉义务进行详细分析和探讨，以期为相关从业者提供法律指导和实践参考。本文则重点关注募集阶段的谨慎勤勉义务。 2.管理人募集阶段谨慎勤勉义务的有关规定 私募基金管理人（以下简称管理人）的谨慎勤勉义务具有明确的法律依据。中国证券监督管理委员会（以下简称中国证监会）、中国证券投资基金业协会（以下简称基金业协会）针对私募基金行业制定了相应的法律法规和监管要求，明确了管理人在募集阶段应履行的各项义务和责任。这些法律法规和监管要求不仅为管理人的行为提供了指引和规范，也为投资者提供了法律保障和救济途径。 关于现行法律法规及自律规则中有关募集阶段管理人谨慎勤勉义务的规定，整理如下： 3.募集阶段管理人的谨慎勤勉义务的具体义务 （1）合规性审查的法律义务 在私募基金募集阶段，管理人的首要任务是对基金产品的合规性进行全面审查。具体而言，管理人需要对基金产品的投资策略、投资范围、投资比例等进行细致审查，并确保基金的基本情况合规、稳定、与推介信息一致。对于任何可能违反法律法规或监管要求的投资策略或行为，管理人都应及时提出并督促相关方进行整改。同时，管理人还需要对基金产品的风险控制措施进行审查，确保其充分、有效，能够切实保护投资者的合法权益。若管理人未能履行合规性审查义务，导致基金产品存在违法违规行为或给投资者带来损失的，将可能面临监管部门的行政处罚以及投资者的法律追责。 在上海市浦东新区人民法院（2021）沪0115民初97875号1案件中，案涉基金为C私募基金，投资标的为T公司拥有的T大厦的物业收益权。法院认为，被告C公司（管理人）未适当履行诚实信用、谨慎勤勉的管理义务。主要表现在：在案涉基金发行前，管理人未尽投前尽调义务，在融资人已经存在不履行生效法律文书确定的文书、被列为失信被执行人，存在资金及信用 风险的情况下，管理人仍发行案涉基金为其融资，有违基金发行人应履行的审慎审核及风险管控之基本职责。法院认为，被告C公司作为基金管理人，因管理过程中的重大过错导致原告损失，应对原告所受的实际损失承担赔偿责任。 本案中管理人过错较为明显，未进行基本的尽职调查（或进行了尽职调查但无法提供证据），导致基金投资人无法充分判断风险就进行了投资，作为管理人的违约过错之一是相对没有争议的。 （2）投资者适当性管理的义务 投资者适当性管理是管理人保护投资者利益的重要手段，也是其法定义务之一。在募集阶段，管理人需要对投资者的风险承受能力、投资经验、投资目标等进行全面了解，并根据这些因素对投资者进行分类管理。对于不同类型的投资者，管理人应推荐与其风险等级相匹配的基金产品，并充分揭示基金产品的风险。若管理人未履行投资者适当性管理的义务，导致投资者购买了与其风险承受能力不匹配的基金产品并遭受损失的，将可能面临投资者的法律索赔。 （3）违反适当性义务的主要情形 现行法律法规与行业规定中，暂未对适当性义务的细节作出规定，就目前公布的行政处罚、行业规定处罚案例而言，违反投资者适当性义务的行为主要包括： （4）民事诉讼中，如何认定管理人违反适当性义务 结合自律规则及实务案例总结，管理人需要履行的适当性义务及其在民事诉讼中需要提供的证据载体主要包括： 1）履行合格投资者审查义务，需要以《合格投资者承诺书》《投资者基本信息表（自然人）》《基金投资者风险测评问卷（自然人）》《投资者风险评估结果确认书》作为证据载体； 2）履行产品风险评级义务，需要以自行或者委托第三方机构对私募基金进行的风险评级的书面文件作为证据载体； 3）履行适当推荐销售义务，需要以《投资者风险匹配告知书及投资者确认函》以及相应 的私募基金评级文件作为证据载体； 4）履行告知与说明义务，需要以《风险揭示书》《投资者风险匹配告知书及投资者确认函》作为证据载体； 5）此外，管理人还应当履行冷静期回访义务，需要以《回访确认书》作为证据载体。 根据笔者经验，司法实践中存在这样的案例：投资人在案涉基金合同中所附《风险揭示书》以及《合格投资者承诺书》《基金投资者风险测评问卷（自然人）》《投资者风险评估结果确认书》《投资者风险匹配告知书及投资者确认函》《投资者基本信息表（自然人）》《回访确认书》等文件中进行了签名，且该签名真实、有效，加之评测显示投资人风险承受能力得分结果与案涉基金风险等级匹配，投资人亦承诺其符合合格投资者要求，前述文件的签署、测评结果、投资人承诺等均能证实管理人在案涉基金的销售、募集过程中，向投资人履行了风险能力评测、合格投资者调查、风险告知、冷静期回访等义务，符合法律法规规定的适当性义务履行内容。 但是，受限于现实的复杂情况，我们理解管理人与投资人可能遭遇到特殊情况（包括但不限于打款时间提前等情况），从而导致管理人受到客观条件的限制而无法履行适当性义务或对履行适当性义务进行书面留痕。我们总结了以下两种特殊情况，以及相关的法院观点。 争议焦点一：基金合同签署后，补签投资者风险评估能否认为已经履行了适当性义务 在民事责任领域，对于如何认定管理人违反适当性义务则更加注重与相关证据的配合。其中，以履行适当性义务过程中的书面留痕最为关键。管理人可能处于特殊情况，造成基金募集先于投资者风险评估等行为，那么对于这种情况而言，如何认定管理人的责任呢？ 在（2022）京0101民初17526号2判决书中，案涉基金