在加强监管审查的时代 ， 并购成功

成功并购在加强监管审查的时代 如何理解并购交易的新监管挑战并成功应对这些挑战 在时代并购中取得成功加强监管审查 五月2024 在利率上升和宏观经济不确定性引发的几个月放缓之后，预计2024年下半年将出现并购活动的复苏。企业必然会通过重新定义其商业模式、通过收购推动创新和协同效应以及通过分拆和撤资优化资源来适应市场挑战。金融赞助商承受着越来越大的压力，要求他们通过购买和建立策略来精简投资组合，并通过退出销售和二级交易为投资者创造回报。 然而，无论是企业还是金融赞助商，并购活动的预期复苏都将面临监管审查加强的逆风。近年来，许多司法管辖区的合并和外国投资管制制度得到了扩展，监管机构也加大了强有力的执法力度。这给并购交易带来了新的挑战。更多的交易在监管上变得至关重要，需要更多的想法和努力来使这些交易跨越监管障碍。 在下面的文章中，我们将重点介绍这些监管挑战，分析它们对并购交易的影响，并为交易方提供如何成功应对这些挑战的指导。正如我们将展示的那样，通过对监管问题的充分理解，清晰的监管路线图以及明智的交易计划和实施，并购交易各方将能够应对这些挑战，并且仍然能够将交易带回家，即使在监管方面也是如此。 感谢我的同事Jannan Crozier和Samantha Mobley（伦敦），Gavin Bushell（布鲁塞尔）以及Creighton Macy和Brian Burke（华盛顿特区）对本文的贡献。 Florian K ä stle 合作伙伴I并购法兰克福 Contents 加强监管审查4 更严格的补救措施要求8 国际交易中挑战的倍增13 外国投资审查(FIR) 15 外国补贴条例(FSR) 19 FSR对并购交易的挑战20成功并购交易的结论21 各方及其法律顾问对全球进程协调的假设24 牵涉到努力，一些交易受到了密切的审查，除了非常关键的案件，备案导致了交易的清算决定。外国投资控制仅限于高度敏感的领域，例如核能或国防部门。外国补贴控制是未知的。 1 这种具有挑战性的并购交易的有限方法在2016年开始改变，这是全球政治和宏观经济环境发展的一部分，人们对全球化和开放市场的怀疑情绪日益高涨，对国家安全和经济保护主义的关注日益增加。在美国和欧洲，关键行业被中国和其他国家的投资者抛售，引发了政治不适。在欧洲，法国和德国政治家开始讨论如何最好地保护他们认为重要的国家资产。随着美国特朗普总统当选和英国脱欧，在日益复杂的政治和宏观经济环境中，这些各种趋势加剧。后来是COVID大流行，最近是乌克兰和中东的战争。 加强监管审查 并购交易面临 以及它们对全球经济的影响，进一步加剧了这种怀疑，特别是揭示了国家和全球供应链的脆弱性。 加强监管审查。反托拉斯当局 加强了对合并控制的控制，扩大了外国投资控制，并在欧盟引入了有关外国补贴的新监管制度。1因此，拥有经过深思熟虑和详细的“路线图”来应对监管挑战对于并购成功至关重要。 为了应对这些政治和宏观经济的发展，全球的立法者和监管机构一直在加强对交易的监管审查。他们扩大和收紧了现有的法规，并提出了新的监管要求。这极大地改变了国际并购交易的竞争环境。 直到十年前，监管限制很少成为并购交易的关注点-仅限于每年的少数案例-并且完全禁止仅限于每年的低个位数案例。2合并控制当局大部分以交易友好的方式处理交易。同时监管文件 监管机构越来越意识到，高度集中的市场与客户替代品的减少之间存在令人不安的联系。 2 更加关注新的伤害理论 合并控制的重点已从传统的横向市场份额分析扩大到新的感知到的不同形式的竞争威胁，如潜在的进入，集团，生态系统的加强，伤害的创新理论，杀手获取，自我偏好，访问退化和其他垂直问题，特别是在数字或医疗保健行业等敏感领域。3因此，更多的交易，特别是垂直或集团或生态系统交易，属于合并控制的范围，并遇到挑战。 合并控制 保护创新 合并控制当局已将重点特别放在创新方面。4他们不仅要确保正 确 评 估 管 道 重 叠 ， 而 且 要 保 留 新 生 创 新 的 条 件（i。Procedres.，尚未产生管道产品的创新)。结果，更多的机构要么依靠自愿引入权力，要么修改规则，来攻击通常不符合传统的基于营业额的合并控制阈值的交易。 要求，并加强了对交易的审查。 4见2023年11月22日提交给经合组织的欧盟“创新在执法案件中的作用— —欧洲联盟的说明”，第12页及以下各页，可查阅: https: / /一OECD.org / docmet / DAF / COMP / WD (2023) 85 / e / pdf。对于美国，请参见e。ProcedreFTC主席Lia Kha于2022年3月31日在布鲁塞尔举行的Charles River Associates会议“混乱时期的竞争与监管”上的讲话，可在以下网址获得：Lia M.主席的讲话Kha在比利时布鲁塞尔举行的Charles River Associates会议，《混乱时期的竞争与监管》联邦贸易委员会(ftc.gov）和联邦贸易委员会前总法律顾问奥尔登·雅培（Alde Abbott）的文章，“合并与创新：司法部和联邦贸易委员会注意”，2023年2月15日，可在以下网址获得：https：/ / trthothemmaret。com / 2023 / 02 / 15 /合并与创新- doj - ad - ftc - tae - heed /。 cotet / EN / TXT / PDF /? ri = CELEX: 52014DC0449和最新的2022年欧盟委员会政策简报“数字和技术市场的合并执法”，可在以下网址获得：https: / / op。欧罗巴。e / e / pblicatio - detail / - / pblicatio / e3e58b6d -7b68 - 11ed - 9887 - 01aa75ed71a1 / lagage - e / format - PDF / sorce -307979412。对于英国，请参阅2021年3月18日的CMA合并评估指南，可在以下网址获得：https: / / www。政府。英国/政府/出版物/合并评估指南。对于美国，请参阅2023年7月19日美国司法部和联邦贸易委员会的合并准则草案，可在以下网址获得：https: / / www。ftc.gov / legal- library / browse / ftc - doj - merger - gidelies - draft - pblic - commet. 创新型公司通常还不够大，无法达到所需的营业额门槛。2014年，e。ProcedreFaceboo以190亿欧元收购WhatsApp并没有引发欧盟委员会的强制审查(欧盟委员会不得不依靠三个成员国将案件提交给它)。欧盟委员会和其他合并控制当局越来越担心重要的交易因此“陷入困境” -导致未来的竞争损害，而传统的合并控制法律无法攻击这些损害。断言是，大型科技公司和其他参与者甚至在竞争从外壳中孵化出来之前就已经退出了竞争-所谓的“杀手级收购”或“反向杀手级收购”（交易允许收购方“杀死”自己的发明，并用目标公司的发明代替它们）。 欧盟委员会（即使没有触发国家合并法律），因为担心合并可能会严重影响这些成员国的竞争（并且该交易也会影响成员国之间的贸易）。2022年，欧洲法院普通法院（ECJ）确认了欧盟委员会的观点，即允许将Illmia / Grail合并移交给欧盟委员会，即使合并未达到欧盟范围或国家营业额阈值。普通法院的判决正在向欧盟最高法院上诉。欧洲法院是否会坚持欧盟委员会的立场，以根据Art进行交易，还有待观察。 22 EUMR，即使没有触发任何国家合并控制申请（并且未达到EUMR阈值），只要符合第22条EUMR本身的测试即可。最近的倡导者一般意见建议，欧洲法院不应坚持欧盟委员会的立场。 对这一发展的担忧引发了立法者和监管机构的不同反应。5在某些司法管辖区，e。Procedre德国和韩国，合并控制法引入了强制性申请的新触发因素，这些法律不仅关注营业额，而且关注交易价值，这反映在为目标业务支付的对价中。6如果对销售额较小的企业的考虑很高，这可能被视为创新公司的迹象，并引发合并控制备案。 虽然可能受到艺术影响的案件总数。22 EUMR拉入风险是有限的（并且可能限于某些领域，例如技术和生物科学），如果情况看起来合适，它仍然是各方需要适当考虑的严重风险。Illmia案造成了不确定性，即创新公司或对供应链至关重要的公司的收购是否会受到欧盟合并控制，即使不低于适用的门槛。不可避免地，这将导致合并各方及其顾问之间就如何管理风险以及如果确实将其案件进行审查会发生什么进行进一步的谈判。在2021年的一篇论文中，欧盟委员会试图就其对艺术的预期使用提供指导。22 EUMR（这样做了。 欧盟走了一条不同的道路。在Illmia / Grail合并案中，这是两家美国公司的合并，未达到任何欧盟范围或国家合并控制营业额阈值，但欧盟委员会通过更改其关于使用推荐条款的政策来行使管辖权。欧洲合并法规（第22 EUMR)。如果一个或多个成员国将合并提交给合并，则该规定赋予欧盟委员会对合并的管辖权。 交易。发展中市场，特别是非洲市场的合并当局已开始积极监测市场中符合其备案要求的交易。这应促使国际交易各方确定备案要求，并特别谨慎地进行备案。 使其在当时未决的Illumina中的位置合法化case). 8 因此，在许多涉及创新或关键供应商的交易中，各方的合并控制分析不再局限于对营业额和市场份额的评估。根据艺术推荐的可能性。22必须考虑EUMR -并且必须对具有这种拉入权力的其他司法管辖区给予同样的考虑。可能必须寻求欧盟委员会和/或相关国家合并当局的非正式批准。 加强合并审查和执行 在审查交易时，合并当局的要求越来越高，越来越重要。9对当事方的信息要求和与市场参与者进行交易的询问不仅在增加，而且越来越繁重，通常需要提交大量数据和内部文件。在拜耳/孟山都案中，e。Procedre，欧盟委员会迫使各方披露了超过270万份文件。10在市场定义（或各方规模）存在争议的情况下，欧盟委员会将例行进行“市场重建”活动，从整个行业提取数据，以模拟通知交易对竞争的影响。当然，所有这些都使合并控制程序变得更长，更繁重，并且对当事方而言成本更高。在复杂的情况下（e。Procedre，在欧洲，大约有6％的案件通知给欧盟委员会），这意味着监管审查非常激烈，可能会对任何交易时间表产生实质性影响。一些合并案件可能需要将近两年的时间才能结清。在英国，e。Procedre从2019年到2022年，竞争和市场管理局在第一阶段程序后无条件清算的交易比例从64%下降到30%，第二阶段的交易数量从22%增加到35%，被阻止或放弃的交易数量增加。 世界各地的合并控制制度日益活跃 扩大和加强合并控制的趋势不仅限于通常实施合并控制的主要商业中心辖区。合并控制现在是一个真正的全球现象，在一百多个国家都有积极的制度。中国，e.Procedre，于2008年引入合并控制，并于2022年对其进行了重大修改。修订后的规则赋予当局更大的灵活性来“停止计时”，并规定更高的罚款，特别是对跳枪。埃及于2022年从一个轻触的，关闭后的通知制度转变为严格的强制性清除要求（实施法规将于2024年6月1日生效）。澳大利亚正在提议强制许可制度。土耳其于2022年引入了新的授权制度，涉及技术与土耳其客户的研发或供应。 西方主要司法管辖区以外的当局也越来越认识到合并控制赋予他们对国际公司和 10见欧盟委员会2018年3月21日的新闻稿“合并：委员会在有条件的情况下清除拜耳对孟山都的收购”，可在以下网址查阅：https: / / ec. europa. eu / commission / presscorner / detail / en / IP _ 18 _ 22 82。 从11%到30%。11这意味着拥有一个全面且深思熟虑的监