双触发 RSU 和七年任期的问题

双触发 RSUS 和七年期限的问题 双触发 RSUS 与七年任期问题2双触发 RSU 和七年任期的问题。一家私人控股公司最近要求确认它可以授予 10 年期限的 “双触发 ” 限制性股票单位 （“ RSU ” ） ， 而不会违反第 409A 条的递延补偿规则。1 该公司指的是现在众所周知的 RSU 奖设计 ， 经常由私人公司使用，其中 RSU 的归属取决于奖励持有人的持续就业 （ 或服务 ） 和授予公司在指定奖励期限内的首次公开募股 （ “IPO ” ） 的发生 ； 因此 ，“ 双触发 ” 命名法。首选双触发设计的一个关键特征是，在奖励持有人满足基于服务的归属要求的范围内，他们可以终止雇佣，并在 IPO 发生时仍有资格归属服务归属 RSU 。Becase a IPO is ot a permitted paymet evet for deferred compesatio der Sectio 409A, this desig is expossible from a.只有在首次公开募股的发生不太可能使 RSU 被认为面临没收的实质性风险的情况下，才能从税收角度考虑。如果没有，那么出于税收目的，一旦员工 （ 或其他服务提供商 ） 不再需要提供服务，则 RSU 将被视为已归属，并且如果在 409A 的短期延期期内未支付，则 RSU 通常将被视为违反第 409A 条，导致归属时立即包含收入，另外。20% 的联邦罚款2和保费利息 ， 可能是在汇总计划的基础上。几年来，高管薪酬界的行业知识一直认为，为了避免 409A 违规 （ 以及随之而来的可怕游行 ），双触发 RSU 的期限必须不超过 7 年，从 RSU 授予之日起必须进行 IPO 。由此引发了一家公司的问题，即是否为期 10 年 （ 或甚至超过 7 年的任何期限 ） 。是允许的。为了回答这个问题 ， 我们将回顾双触发 RSU 设计背后的思想以及第 409A 条没收规则的重大风险下的法律基础。双触发 RSU 设计的基本原理从历史上看，私营公司向其员工和其他服务提供商授予股票期权，在某些情况下还授予限制性股票。即使 RSU 成为上市公司的首选股权工具，期权仍然是 IPO 前行业的常态。由于私人公司股票缺乏流动性，主要原因是期权持有人可以通过决定何时行使既得期权来选择征税时间，因此可以计划支付应缴预扣税。行权时给雇主 （ 以及期权行权价格 ） ， 也可以等到流动性事件发生后再行权。3 相比之下 ， RSU 持有者在 RSU 归属时自动缴纳 FICA 税4 以及在 RSU 结算中发行股票时的所得税 ， 哪些发行通常发生在预定的 RSU 归属日期或之后不久5， 当 RSU 持有人可能有也可能没有能力支付预扣税款时。1除非另有说明 ， 否则本文中的章节引用是指 1986 年《国内税收法》经修订的章节。2此外 ， 出于州所得税的目的 ， 加利福尼亚州对违反第 409A 条的行为处以 5 ％ 的罚款。3This assume that the options meet the requirements to be exclusive from Section 409A under Treas. Reg. § 1.409 A - 1 (b) (5) (i) (A).4RSU 受第 3121 （ v ） （ 2 ） （ A ） 条的 “特殊时间规则 ” 的约束 ， 根据该规则 ， 联邦保险缴款法 （“ FICA ” ） 税适用于 （ i ） 获得 RSU 的服务的后期 ， 或 （ ii ） 没有没收 RSU 的实质性风险 ， 即通常是 RSU 归属日期。5参见 Treas 。Reg.§ 1.83 - 1 （ a ），当既得 RSU 股份被转让给服务提供商以及 Treas 时，收入包含发生。Reg.§ 31.3402 （ a ） - 1 （ b ），要求雇主从雇员的工资中 “实际或建设性地支付时 ” 扣留联邦所得税。此外，美国国税局最近表示，当发行公司通过要求其转让代理人将股票转移到 RSU 持有人的经纪人账户来 “发起支付 ” RSU 时，RSU 需要缴纳所得税。参见 2020 年 5 月 18 日的 GLAM 2020 - 004 。 双触发 RSUS 与七年任期问题3因此，当没有出售股票的市场时，雇主很难，甚至不可能履行其关于 RSU 的预扣税义务 ，鉴于私人公司通常没有现金储备来扣留股份以缴税，并支付相当于税务机关的现金，而且 RSU 归属日期的应缴税款可能会使员工的薪水相形见 war，从而使工资预扣不可行。出现了双触发 RSU 设计 ， 通过延迟股票发行来解决大多数问题 ， 并随之而来的是联邦所得税责任 ， 直到股票具有流动性为止。因此 ， 该设计将基于流动性的归属条件置于基于服务的归属条件之上 ， 该归属条件通常适用于 RSU 和其他股权奖励。双触发 RSU 设计的特点通常，双触发 RSU 将在三到四年的时间内提供基于服务的归属，并要求在指定期限内发生流动性事件。基于流动性的归属条件将包括 IPO，但也可能包括控制权变更或类似的公司出售事件，以避免公司合并不存在，导致 RSU 无法归属的情况。如果在指定的奖励期限内没有发生流动性事件 ， 则无论是否满足服务要求 ， RSU 都将被全部没收。If a liquidity event does occurrent before the expiration of the RSU, the RSU s vest to the extent the service conditions has been met, even if the RSU holder is no longer employed at that time. Most double - trigger RSU are designed to be exempate from Section 409A首次公开发行流动性事件 ， 在 (i) 首次公开发行后无法出售 RSU 股份的任何锁定期届满和 (ii) 短期延期豁免适用所需的适用期结束 (即日历年纳税人首次公开发行后的次年 3 月 15 日) 中的较早者。6根据 IPO 的日期和 IPO 后任何锁定期的长短 ， 这种短期延期设计可能导致股票必须在锁定期结束前发行 ， 以便使 3 月15th or other applicable deadline (i. e., when shares still can ’ t be sold to cover taxes). To avoid this, double - trigger RSU will occasionally provide for settlement of the shares on a fixed date that at least six months after the IPO when any lock结束了.7然而，这种固定的支付日期设计通常不太受欢迎，因为这意味着在 IPO 市场变化和公司通过直接上市等方式上市时，RSU 不能免除第 409A 条的规定，并消除了支付时间的灵活性 ，之后可能没有锁定期或锁定期明显短于历史六个月。此外 ， 各种 IPO 方法 - 包括 SPAC 的扩散8在 2020 - 2021 年期间- 增加了 IPO 市场的竞争 ， 给公司更大的杠杆谈判更短与承销商的锁定期 ， 或允许出售的锁定期的例外情况的股份 ， 以支付短期延期期内双触发 RSU 归属的预扣税。6根据短期延期豁免，如果根据计划条款必须在不迟于服务提供商的纳税年度结束或服务接受者的纳税年度结束后的第三个月的第 15 天 （ 实际上已支付 ），则递延补偿安排将不受第 409A 条的约束。参见 Treas 。Reg.§ 1.409 A - 1 (B) (4) (I) 。7这种形式的双触发设计似乎是第 409A 条规定的固定时间表付款规定所允许的，根据该规定，计划可以规定在没收的重大风险失效时到期的付款 （ 例如Procedre在首次公开募股或其他事件上归属 RSU 时) 应按照固定的时间表进行，该时间表可根据没收的重大风险失效日期客观确定 (不考虑此类归属的任何酌情加速) 。参见 Treas 。Reg.§ 1.409 A - 3 (I) (1) (I).8“SPAC ” 是指通过 IPO 筹集投资资本而形成的特殊目的收购公司 ， 该公司以空壳公司的形式上市 （ 相对较快 ） ， 然后在 IPO 后收购一家或多家待识别的未指明目标公司 ， 其结果是目标公司上市 ， 同时避免了传统 IPO 流程带来的成本、时间和风险。 双触发 RSUS 与七年任期问题4流动性事件作为归属条件In any case, because an IPO is not a permitted payment event for deferred compensation under Section 409A,9只有当流动性事件归属条件构成第 409A 节下的 “实质没收风险 ” 时, 双重触发 RSU 才能从第 409A 节的角度起作用, 因此在流动性事件发生之前, RSU 可以被视为未归属。在这方面, Treas. Reg. 第 1.409 A - 1 (d) 节规定:“如果赔偿的权利以任何人履行大量未来服务或发生与赔偿目的有关的状况为条件 ， 则赔偿有很大的没收风险 ， 而没收的可能性很大。 ”因此 ， 如果 RSU 持有人在 IPO 之前不需要继续受雇或提供服务以授予双重触发奖励 ， 则 IPO 必须构成 “与补偿目的相关的条件 ” 。在这方面 ， 该法规明确表示 IPO 可能构成这样的条件 ， 并声明 （ 强调 ） ：“就本款 （ d ） 项而言 ， 与补偿目的有关的条件必须与服务提供者对服务接受者的绩效或服务接受者的业务活动或组织目标 （ 例如 ， 达到规定水平的收益或权益价值或完成首次公开募股 ） 有关。 ”10However, the key point is that the possibility of forfeiture must be substantial. In other words, there must be a substantial risk that the IPO will not occur. This bring us to the term required for double - trigger RSU.IPO 构成重大的没收风险。然而，很明显，要求私人公司在其无限未来存在的任何时候完成 IPO 的归属条件不太可能产生没收风险，而没收风险比要求在特定期限内实现这一目标的风险要大得多。而且，在所有其他条件相同的情况下，可以得出结论，期限越短，被没收的风险就越大。因此，至少要谨慎。规定 IPO 必须发生的最后期限。如果 RSU 有第二次基于流动性的归属事件 ， 例如控制权变更 ， 则即使 IPO 没有发生 ， RSU 也有额外的机会归属 ， 因此对这样的最后期限的需求增加。但是，尽管如此，七年期限并没有什么神奇的，它既没有为流动性事件必须发生的时期提供安全港也没有外部限制。相反，特定授予公司的适当 RSU 期限将取决于与该公司相关的事实和情况，以及该公司的 IPO 或控制权变更 （ 如适用 ） 是否不太可能在指定期限内发生。11事实上，在新冠肺炎疫情造成的近年来商业不确定性中，再加上私人资本的随时可用和借款利率较低，对于一家私营公司来说，IPO 的可能性可能根本不清楚 ，I which case, depedig o the facts, a RSU term i exceed of seve years drig which a IPO mst occr might reasoably be viewed as sbjectig the RSU to a sbstatial ris of forfeitre.On the othe