管理基础设施领域的外国直接投资风险

May 2023欧盟外国补贴条例带来新挑战欧洲的并购美国对欧洲的投资正在对主要外国直接投资伙伴进行审查澳大利亚的筛选程序将外国直接投资置于更严格的审查之下CFIUS 提醒投资者加大执法力度英国的国家安全和投资制度外国投资监测问题 6 问题 6外国投资监测2欢迎来到我们的第六次外国投资监测在本版中 ， 我们将探讨世界各地不断发展的外国直接投资制度所带来的机遇和障碍。我们研究了外国直接投资监管制度最近发展的影响 ， 阐明了投资者面临的挑战 ， 并为成功应对这些挑战提供了指导。从欧盟的 “外国补贴条例 ” 给欧洲并购带来的新挑战 ， 到不同欧洲当局对美国投资者采取的各种方法 ， 我们分析了不断变化的形势 ， 并提供了关于这些变化的影响。与我们的 StrongerTogether 合作伙伴公司之一 Clayton Utz 合作 ， 我们撰写了一篇文章 ， 探讨澳大利亚扩大的筛选流程将如何在其制度范围内带来更多交易。我们还将重点关注美国外国投资委员会 （ CFIUS ） 发布的首个执法和处罚指南 ， 并讨论该委员会在发布后对执法的态度。最后 ， 我们着眼于围绕英国广泛的国家安全和投资制度的最新发展。加入我们 ， 深入了解这些关键主题 ， 提供必要的知识和见解 ， 以驾驭复杂的全球投资格局。如果您想讨论任何外国直接投资问题更详细 ， 我们很乐意安排一次会议。如果有你想要的东西要在下一个监视器上看到我们的掩护 ， 请告诉我们。 问题 6外国投资监测3欧盟《对外补贴条例》给欧洲企业并购带来新挑战截至 2023 年 10 月 12 日 ， 外国投资者将需要管理另一层监管复杂性 ， 以完成在欧洲的投资 ：外国补贴条例 （ FSR ） 。除了合并控制和外国直接投资筛选外，根据 FSR，欧盟委员会 （ 委员会 ） 还将研究非欧盟国家向在欧盟境内从事并购的公司提供的补贴。尽管根据 FSR，委员会将拥有广泛的权力来调查公开招标以及欧盟内部市场中涉及外国补贴的任何其他情况，但根据拟议的新制度，对交易的审查有望成为众人瞩目的焦点。某些类型。大量交易的公司 ， 如私募股权 (PE) 公司、养老基金和国有企业 (SOE) ， 将特别容易受到这一前所未有的工具的影响。FSR 旨在缩小监管差距 ， 以平衡欧盟之间的竞争环境 ， 原则上禁止国家援助 ， 以及Third countries. The rationally of this new tool is that companies that have received public aid from third countries may have an undue competitive advantage compared没有获得这样的国家支持 ， 损害了欧盟内部市场。FSR 在并购方面的执行将类似于合并控制和外国直接投资 — — 各方将被要求向监管机构 (这里是委员会) 通知交易 ， 并且在交易被清除之前不能关闭交易。然而 ， 每次评估都是不同的。外国直接投资筛选确定特定投资是否会通过将战略活动留在外国投资者手中而对国家安全构成风险。合并控制调查潜在的竞争减少As a direct result of increased levels of concentration. The FSR also protects competition, like merger control, but from another perspective: it targets distortions of the internal market caused by “distortive ” foreign subsidies. Consequently, the procedures are不同的结果。新制度下需要通知的并购交易公司需要通知在 2023 年 7 月 12 日 （ FSR 的生效日期 ） 之后签署并在 2023 年 10 月 12 日之后关闭的交易 ， 涉及收购对公司的控制权 ， 建立共同控制的合资企业或合并 ， 如果它们满足两个阈值 ：•目标 ， 合资企业或合并方之一在欧盟成立 （ 例如 ， 通过在欧盟拥有子公司或永久业务机构 ） ， 产生的营业额至少为欧盟 5 亿欧元 ， 以及•交易双方 - 即目标和收购方 ， 合资企业和母公司或合并双方 - 在过去三年中已从非欧盟国家获得超过 5000 万欧元的 “财务捐款 ”协议的订立、公开竞价公告或取得控股权。 问题 6外国投资监测4尽管委员会在外国政府的领导下将拥有深远的权力补贴条例 ， 以调查公开招标和任何其他情况涉及外国补贴在欧盟内部市场 ， 交易的审查预计将在拟议的新政权下抢占风头。While the first criteria is familiar to companies that have previously engaged with the EU merger control regime, the second is less familiar. Financial contribution is a very broad concept, catch not only direct赠款 ， 以及个人税收减免 ， 贷款和与公共实体的合同 ， 以及向任何实体提供或购买商品或服务 ， 其行为可归因于非欧盟政府。使该制度更加繁琐 ， 与市场上的公共机构的商业关系计入财务捐款门槛 - 这是大多数公司永远不会监控的一种活动。与欧盟国家援助制度相反 ， 触发通知义务的财务捐款概念不要求接收者已经收到一个 “好处 ” 。“接受者是否获得了扭曲竞争的个人利益，只有在委员会调查期间，在通知后才能评估。因此，在没有进一步指导的情况下，与非欧盟国家政府 （ 甚至是其行为可归因于该第三国的私人实体 ） 的几乎任何正常业务财务关系在技术上都可能导致财务贡献，从而触发通知义务。公司必须准备好披露大量信息尽管最终通知表格尚未获得委员会的批准 ， 但 2023 年 2 月 6 日发布的实施法规草案提出了影响深远的披露要求 ， 这些要求超出了欧盟合并法规通知表格的要求 ， 并且在任何类似法规下都没有先例。工具。值得注意的是，如果一家公司在一年内从一个非欧盟国家收到了超过 400 万欧元的财政捐款，它将有义务逐行列出任何超过 20 万欧元的个人捐款。对于每一笔捐款，必须提供赠款实体的名称、国家、捐款类型及其数额。请注意，即使仅必须报告 200, 000 欧元以上的财政捐款，也必须对所有捐款进行监控，无论数额有多小，并计入上述 5000 万欧元的通知门槛。《实施条例草案》还要求披露有关该交易的其他可能造成负担的信息。例如 ， 委员会要求共享所有尽职调查分析的副本 ； 要么- 如果交易发生在投标过程的背景 - 投标人的数量participated, those who expressed an interest, or how many letters of intent and non - binding offers were received. Although waivers may be granted to excuse disclosure of information“不需要评估 ” 或“ 不可合理获得 ” ， 授予它们的决定完全在于委员会的自由裁量权。该信息的一部分通常被卖方和其他投标者认为是高度敏感的, 并且通常不为中标者所拥有。目前尚不清楚委员会将如何在实际层面处理这一问题 — — 它是否会坚持要求中标者在拍卖过程后从卖方那里获取信息，它是否会直接从卖方那里获取信息，或者是否。它将同意豁免请求。评估哪些财政捐款有问题 ， 哪些没有问题的过程The submission of the notification commences an administrative procedure in two phases, aligned with EU merger control. The Commission will first assess whether a financial contribution is a foreign subsidium,也就是说 ， 它是否带来好处 ， 是否有选择性。 问题 6外国投资监测5使该政权与公众的商业关系更加繁琐机构计入财务贡献阈值 - 一种大多数公司永远不会监控的活动。其次，它将分析这些外国补贴是否 “有可能改善企业在内部市场上的竞争地位 ”，同时对内部市场的竞争产生负面影响。某些类型的外国补贴最有可能扭曲内部市场。这就是直接促进交易的补贴的情况，以及给予不良企业和形式的补贴。无限担保或出口Financing measures not in line with the OECD. Finally, the Commission can also balance the effects on competition against the potential positive effects的补贴。如果委员会认为报告的财政捐款没有带来好处 ， 没有选择性 ， 或者没有扭曲内部市场 ， 它将在通知后 25 个工作日。否则 ， 它将在可能的 90 个工作日 （ 如果提出补救措施 ， 则为 105 个工作日 ） 内进行深入调查 ， 并通过在有或没有承诺的情况下清算交易或完全阻止交易来最终确定。私募股权公司、养老基金和国有企业将受到特别影响私募股权公司，养老基金和国有企业等频繁的投资者可能比其他投资者更容易受到 FSR 的影响。对于私募股权公司而言，在广泛的投资组合和多个基金中筛选财务贡献将特别麻烦。考虑到上述非常宽泛的概念，不能排除国联有限合伙人的 LP 投资本身被视为相关 PE 公司获得的财务贡献。此外，许多投资组合公司将与非欧盟国家建立公平的财务关系。来自非欧盟成员国的养老基金和国有企业的 LP 投资可能构成财务捐款。鉴于财政捐款的 5000 万欧元货币门槛较低 ， 如果欧盟的并购超过 5 亿欧元的欧盟营业额门槛 ， 涉及此类 LP 投资者的交易将始终触发通知要求。将 FSR 对交易的影响降至最低的关键要点•在欧盟范围内从事经济活动的公司需要尽快开始监控财务贡献。即使在并购范围之外 ， 委员会也有权调查外国补贴 ， 因此公司应准备及时提供此类信息。•尽职调查问卷必须扩大到涵盖财政捐助 ， SPA 应包括关于信息披露和条件先例合作的额外规定。•积极与委员会接触- 特别是在潜在的豁免方面 - 为了准备和尽量减少信息收集和合规成本。•考虑正在进行的交易的时间- 通知义务适用于 7 月 12 日之后签署并在 10 月 12 日之后关闭的交易。多亏了 Freshfields 的功绩 Olthoff Paul van den Berg,Andreas von Bonin 和 Justyna Smela 贡献了此更新。 问题 6外国投资监测6美国对欧洲的投资 - 对主要外国直接投资伙伴的审查不断发展随着整个欧洲外国投资制度的成熟 ， 在特定司法管辖区出现了几种趋势。例如 ， 乌克兰冲突后 ， 许多欧盟成员国对俄罗斯采取了措施。中国也面临着严格的审查 ， 许多欧盟国家对来自中国的投资采取越来越谨慎和保守的态度 ， 特别是那些涉及国有企业。在英国也可以看到类似的趋势 ， 英国现在在新的国家安全审查制度方面只有一年多的经验。但是美国呢 ？欧洲大多数国家都将美国视为友好大国 ， 甚至是亲密盟友 ， 因此 ， 美国公司的投资通常不受最严格的控制和审查。但是 ， 司法管辖区之间在对待方式上仍然存在一些明显差异美国投资。与绝大多数被认为是非敌对的国家相比 ， 外国直接投资当局倾向于不区别对待美国投资者 ， 其中最关注的是来自中国 ， 俄罗斯 ， 伊朗和白俄罗斯的投资者。 “与中国投资者相比 ， 与美国投资者的任何交易总是更加敏感 ， 无论目标正在做，” 位于杜塞尔多夫的争议解决合作伙伴 Jliae Hilf 说。总部位于巴黎的反