中伦深度观察2019年1月

2018年证券虚假陈述民事诉讼案件回顾与前瞻

2018年证券虚假陈述民事案件数量大幅增加，达到3500件以上，涉及上市公司超过200家。主要原因包括证券监管趋严，更多上市公司因信息披露违规被行政处罚，引发投资者诉讼。维权律师队伍逐渐壮大，征集诉讼案件数量增加。法院审理模式向精细化、规范化、科学化转型。

案件特点：

• 投资者诉讼成本和败诉风险被转移，社会资本开始进入证券虚假陈述诉讼领域。
• 中证中小投资者服务中心提起证券支持诉讼形成引导效应。
• 原告除起诉上市公司外，还常将券商、会计师事务所以及律师事务所以及基金公司列为共同被告。
• “因果关系”特别是“交易因果关系”是案件核心和难点，对虚假陈述行为是否构成重大性、交易因果关系等争议较多。
• 被告代理律师专业化水平影响案件结果。
• 法院对系统风险影响比例的确定标准不一。

未来趋势：

• 证券监管部门将保持依法、全面、从严的监管态势。
• 投资者维权意识增强，维权律师队伍持续壮大。
• 法院审理模式将更加精细化、规范化、科学化。

《施工合同司法解释二》对工程风险管理的影响

《施工合同司法解释二》对工程风险管理产生重要影响，主要体现在以下几个方面：

“实质性内容”认定：

• 明确了“其他协议”与“中标合同”之间的实质性内容不一致的处理原则。
• 明确了中标合同与招标文件及中标通知书之间的实质性不一致的处理原则。

合同无效相关问题：

• 明确了违法建筑施工合同无效的情形，包括未取得建设工程规划许可证、施工许可证等。
• 明确了合同无效后的赔偿责任，以及借用资质的单位或个人的责任。

质量问题：

• 明确了发包人提出的工程质量问题的处理方式。
• 明确了当事人对质量保证金返还期限的约定。

工期问题：

• 明确了工程开工日期的确定原则。
• 明确了工期顺延的认定标准。

其他问题：

• 明确了诉前共同委托咨询的效力。
• 明确了诉讼过程中的鉴定程序。
• 明确了建设工程价款的优先受偿权。
• 明确了实际施工人权利的保护。

影响：

• 新司法解释对业主和承包商的工程管理思路和合约安排提出了新的要求。
• 需要更加关注工程纠纷和管理实践中可能面临的新风险。

商业银行设立理财子公司的法律实务

中国银行保险监督管理委员会发布《商业银行理财子公司管理办法》，为商业银行设立理财子公司提供了法律依据。主要内容如下：

理财子公司的性质：

• 理财子公司是独立开展理财业务的非银行金融机构。
• 理财子公司从事理财业务实行集中统一经营管理。

理财子公司的管理：

• 股权管理：股东应当在公司章程中承诺5年内不转让所持有的子公司股权，不进行质押或设立信托。
• 风险管理及风险隔离：建立健全理财业务管理制度，防范风险传染。
• 关联交易管理：建立关联交易管理制度，规范关联交易行为。
• 集中交易管理：实行公平交易制度，监控交易行为。
• 内部控制和审计：建立内部控制和审计制度，加强风险管理。
• 从业人员管理：建立从业人员资格认证制度，加强人员管理。
• 信息披露与投资者保护：按照规定进行信息披露，保护投资者合法权益。

理财子公司开展业务的具体要求：

• 合格投资者标准：理财产品面向合格投资者，投资者需满足一定的资产规模和投资经验要求。
• 产品募集与投资范围：理财产品募集方式、投资范围受到限制。
• 停止“资金池”业务：理财产品不得设立资金池。
• 产品分级：理财产品分级比例受到限制。
• 业务监管指标或要求：理财子公司需要满足一定的业务监管指标或要求。

未来商业银行理财业务模式发展方向：

• 理财子公司将成为银行理财业务发展的重要主体。
• 理财业务将更加规范化、专业化。

在美国开展业务的中国公司高级管理人员的责任

中国公司在美国开展业务，高级管理人员需要承担相应的法律责任，主要包括：

• 美国证券法：高级管理人员需要遵守美国证券法的规定，不得进行内幕交易、市场操纵等违法行为。
• 反腐败法：高级管理人员需要遵守美国反腐败法的规定，不得进行贿赂等违法行为。
• 出口管制和制裁法律：高级管理人员需要遵守美国出口管制和制裁法律的规定，不得向受制裁国家进行贸易。
• 知识产权法：高级管理人员需要遵守美国知识产权法的规定，不得侵犯他人知识产权。

合规风险控制：

• 建立强有力的内部企业合规计划。
• 寻求专业的美国法律意见。

盘点2009-2018汽车行业知识产权保护实务进展与最新案例

汽车行业是典型的知识产权密集型产业，知识产权保护对行业发展至关重要。2009-2018年，汽车行业知识产权与竞争纠纷案件数量逐年增加，主要集中在专利纠纷、版权纠纷、商标纠纷和不正当竞争纠纷。

案件地区分布：

• 主要集中在广东省、浙江省、山东省、北京市、上海市等地区。

案件类型分布：

• 专利纠纷：案件数量最多，主要涉及发动机、变速器、车身等核心技术领域。
• 版权纠纷：案件数量较少，主要涉及汽车设计、软件等方面。
• 商标纠纷：案件数量较多，主要涉及汽车品牌、零部件等方面。
• 不正当竞争纠纷：案件数量较少，主要涉及商业秘密、虚假宣传等方面。

案件标的额分布：

• 标的额较高，大部分案件标的额在1000万元以上。

最新案例：

• 案例涉及汽车行业专利、版权、商标和不正当竞争等方面的纠纷。

研究结论：

• 汽车行业知识产权保护形势严峻，企业需要加强知识产权保护意识。
• 企业需要建立完善的知识产权保护体系，有效防范知识产权风险。
• 政府需要加强知识产权保护力度，营造良好的知识产权保护环境。