2024年度私募股权国别比较指南之中国章节（英）2024

法律 500国家比较指南中国私人权益贡献者全球法律办公室Steven Yu合作伙伴|Jeffrey Zhu合作伙伴|贾国合作伙伴|李志斌合作伙伴|This country - specific Q & A provides an overview of private equity laws and regulations applicable in China. For a full list of jurisdictional Q & As visitlegal500. com / guides国家比较指南 2024 私募股权 ： 中国PDF 生成: l2 - Ol - 2O242/8© 2024 Legalease LtdCHINA私人权益1.在过去的 24 个月中 ， 金融赞助商作为买方或卖方在司法管辖区涉及的交易比例是多少 ？根据《普华永道 2022 并购回顾和 2023 年展望》 （ 简称 “普华永道回顾 ” ），2022 年，中国并购市场跌至 2014 年以来的最低水平，总价值较 2021 年的数据下降了 20% 。普华永道评论显示，2022 年金融买家的总交易价值降至 2512 亿美元，涉及 6, 786 笔交易 （ 与各自的数据相比，价值下降了 22 ％，成交量下降了 6 ％ ） 。这意味着，所有并购交易的 57.91 ％ （ 占 2022 年并购交易总交易价值的 51.71 ％ ） 由金融买家完成，所有并购交易的其余 42.09 ％ （ 占 2022 年并购交易总交易价值的 48.29 ％ ） 由其他买家完成。尽管总价值大幅下降，但这些 “金融赞助商对所有买家 ” 的比例 (数量和价值) 与 2021 年的数字基本相似。2.在您的管辖范围内 ， 从贸易卖方和金融赞助商支持的公司收购业务之间 ， 并购交易条款的主要区别是什么 ？财务发起人和贸易卖方之间的主要区别之一是参与目标公司运营的程度，一方面，贸易卖方 （ 或创始人 ） 在运营目标公司方面相对活跃得多。因此，当购买者从例如目标公司的创始人那里获得股份时，它会期望创始人对目标公司的业务和运营做出广泛的陈述和保证。此类对目标公司运营的陈述和保证通常包括适当的授权和能力，完整，完整和准确。披露法律、业务和财务尽职调查材料，遵守适用法律，及时缴纳相关税费等。另一方面，通常不参与公司日常运营的财务发起人通常只愿意做出有限的陈述和保证。Procedre， 他们进入交易的能力，以及对要出售的股票的干净所有权。相应地，金融赞助商愿意承担的赔偿义务和责任上限也比贸易卖方可以承担的要有限得多。金融发起人不太可能长期承担赔偿义务，因为例如，投资基金通常只有 8 到 10 年的寿命。此外，如果一个贸易卖方拥有多个业务，并且其中一些业务是横向相关的 （ 例如，在同一供应链的不同级别上 ），则考虑到其中一个公司的所有权和控制权的变化，并购术语也可以解决相关公司之间的业务关系。3.在收购股份时 ， 实现股份转让的过程是什么 ， 是否应缴纳转让税 ？一方面，外国投资者在非公开有限责任公司的股份转让将在各方向国家市场监管总局或其主管地方分支机构 (“SAMR ”) 注册后生效 ，只要目标业务不属于商务部 （ 以下简称 “商务部 ” ） 和国家发展和改革委员会《外商投资准入特别管理措施》 （ 以下简称“ 负面清单 ” ） 规定的清单。否则 ， 在进行任何交易之前 ， 应获得商务部的预先批准或特别许可。另一方面 ， 通过二级市场收购公开上市公司的股份涉及在中国证券登记结算公司的注册。私人公司的股份转让完成后 ， 各方将提交 私募股权 ： 中国PDF 生成: l2 - Ol - 2O243/8© 2024 Legalease Ltd向中国有关税务机关达成协议，并按照中国税法缴纳适用的税款。与股份转让相关的最相关的税项是所得税和印花税。双方在签署法律文件时需要支付印花税。所得税是根据交易中卖方的类型确定的。如果卖方是中国企业纳税人，则应缴纳 25% 的利润所得税，根据中国企业所得税法，此类税可能适用于与公司有关的全球利润。特别税率可适用于从事鼓励性经营活动的小型企业，包括但不限于高科技公司。如果卖方是个人，则从此类个人投资者获得的利息，股息和财产转让等收入适用 20 ％ 的税率。此外，中国税务居民不得就转让产生的资本利得征收 10% 或更低的预扣税。此外，增值税适用于收购上市公司的股票。4.在采购实体是特殊目的工具的情况下 ， 金融赞助商如何为卖方提供安慰 ？在购买者是具有广泛财务资源的著名金融赞助商的交易中，卖方可能同意与特殊目的工具签署协议，而无需从母基金获得任何安慰。如果卖方具有更多的谈判杠杆，则买方可能必须为卖方提供安慰。这种安慰可以以股权承诺书、债务承诺书、签字托管等形式提供。在签署购买协议时或之前, 购买者可以向卖方提供股权承诺函 (在母基金和购买实体之间签署) 和 / 或债务承诺函 (在借款人和贷款人之间签署), 证明购买实体将可以获得足够的资金来进行收购。在某些情况下，卖方还可能要求买方的父母提供其财务报表，尽管出于保密原因，这种要求通常会面临买方的巨大抵制。签名托管是另一种为卖方提供安慰的机制。买方可以同意在预期的托管签名日期之前将签名页放在卖方或卖方法律顾问手中，并且此类签名页仅在买方随后授权后才会发布。根据这种安排，在成交之前不会签署任何正式合同 （ i 。Procedres.， 同时签名和关闭) 。5.在您的管辖范围内 ， 使用上锁的盒子定价机制有多普遍 ， 在什么情况下通常会看到这些机制 ？中国并购 （ 和私募股权 ） 交易中常用的两种定价机制是锁箱法和完工账户法。在应用锁箱方式时，双方约定的购买价格是一个固定价格。在完工账户方法中，购买价格将在收盘后根据目标公司的财务报表进行调整。目前，它们在中国被广泛使用。一般来说，上锁箱法更受卖方的青睐，因为买方必须依靠卖方在签字前双方共同商定的日期编制的财务报表来确定目标公司的企业价值。签署协议后，目标公司在成交前价值下降的风险由收购方承担。因此，在财务报表日期和成交日期之间，购买者通常需要对目标公司的运营和财务状况进行非常严格的陈述和保证以及契约。此外，它也没有完成账户方法那么复杂，涉及的交易成本也更少。因此，相对而言，在卖方市场中更常见的是锁箱方法，在卖方市场中，卖方通常比购买者具有更多的谈判杠杆 （ 例如，当通过拍卖进行销售并且卖方可以从各种购买者那里接收出价时 ） 和 / 或双方都希望保持交易过程简单的小型交易。6.如何在买方和卖方之间分配风险的典型方法和构造是什么 ？买方和卖方之间的风险分配涉及交易的各个方面。例如，在私人并购交易中，购买者通常会进行彻底的尽职调查。然而，近年来，一些大型并购项目是通过公开招标过程进行的，卖方会控制尽职调查的过程，这将加快这一过程，提高效率，但增加了买方的风险敞口。问题 5 中讨论的两种定价机制也展示了不同程度的风险分配，锁定盒装方法对购买者的风险更大，因为它要承担企业价值在唱出日期之间下降的风险。 私募股权 ： 中国PDF 生成: l2 - Ol - 2O244/8© 2024 Legalease Ltd和关闭日期。关于交易协议，陈述和保证部分将显著影响双方的风险分配。更广泛的陈述和保证范围将给卖方带来更多风险，使用 “重大不利影响 ” 和“ 卖方最了解 ” 等术语将限制陈述和保证的范围，从而降低卖方的风险。双方还可以就卖方责任的披露和限制的水平和方法进行谈判，以在彼此之间进一步分配风险。7.在您的交易中使用 W & I 保险的情况有多普遍 ？W ＆ I 保险已引入中国市场超过 10 年，并且在并购 （ 和私募股权 ） 交易各方中越来越活跃，原因如下 ： （ i ） 大型交易通常涉及拍卖过程，由于购买者对卖方数据的访问有限和给定的时间压力，几乎不可能进行彻底的尽职调查 ； （ ii ） W ＆ I 保险可以涵盖买方对卖方的许多交易的损失 （ 超出卖方的上限 ） ；特别是财务赞助者，希望实现交易的干净退出，因为他们需要确定可分配给投资者的销售收入，而不承担因买方索赔而产生的或有责任 ； （ iv ） 一些买方可能不愿向卖方索赔，目的是与卖方或卖方的母公司保持良好关系。与中国典型的国内交易 （ 双方都是中国实体，熟悉中国法律规定的法律和政策风险 ） 相比，W & I 保险更常用于跨境交易，特别是中国买家对外国目标的境外投资。2017 年国有资产监督管理委员会颁布的一项法规甚至强烈建议中央政府一级的所有国有或控股企业在进行对外投资时利用保险工具来规避风险。近期，较为规范的 W & I 保险产品投入中国并购市场，以适应相关主体的各种需求。8.财务保荐人在收购上市公司方面有多活跃 ？金融赞助商总是在收购在中国或海外上市的公司的股份。然而，在近年来公开披露的收购中国上市公司控股权的案例中，超过一半的此类交易是由国有或支持投资者推动或成功完成的，其中大部分是来自上下游行业的行业参与者。收购中国上市公司股份的典型方式包括 ：（ i ） 私下协商交易，（ ii ） 二级市场交易，（ iii ） 要约收购，以及 （ iv ） 旨在收购上市公司控股股东股份的间接交易结构。得益于科技创新板 （ SSE STAR Maret ） 的成立和蓬勃发展，这为中国自 2018 年以来的证券市场创新提供了试验田，以及最近在 QFII / RQFII 系统市场化方向上的监管发展和上市公司再融资规则分别在 2019 年和 2020 年 ，观察到以下趋势 ： （ i ） 财务赞助商正在寻求早期交易机会 （ e 。Procedre， 上市前融资 ） 针对有可能在中国上市的民营企业 ； （ ii ） 外国金融保荐人主要利用 QFII 制度和 RQFII 制度参与中国上市公司的少数股权投资 ； （ iii ） 监管松绑，为金融保荐人参与中国上市公司的定向增发提供更多机会。尽管国有或受支持的实体长期以来一直在基础设施市场中发挥主导作用，但中国政府最近鼓励包括金融赞助商在内的 “社会资本 ” 通过组建特殊目的基金或与其他合格的市场参与者合资参与大型 PPP 项目。9.在反托拉斯和严格监管的部门之外 ， 是否有任何外国投资控制或其他政府同意通常需要由金融赞助者做出 ？没有政府同意或控制程序故意或歧视性地管理或限制金融赞助者的外国投资。除反垄断审查和特定行业的批准外，政府对外国投资的同意或控制程序包括 ： （ i ） 向国家发展和改革委员会 （ 包括其主管的地方同行 ，“发改委 ” ） 和商务部，如果投资部门属于负面清单范围，则由发改委和商务部批准 ； （ ii ） 由商务部和发改委领导的联合委员会进行的国家安全审查 （“ NSR ” ），外国投资涉及国防安全的要素 （ 军工，地理位置。 私募股权 ： 中国PDF 生成: l2 - Ol - 2O245/8© 2024 Legalease Ltd毗邻军事设施等.) 或旨在获得对从事关键行业的目标的有效控制 (例如Procedre， 农产品，能源和资源，基础设施，运输服务或关键技术或与国家安全有关的设备和机械的重要制造 ） ，（ iii ） 国家外汇管理局对与外国投资 / 撤资和汇出国外已实现收益有关的资本流入和流出实施的外汇管制。新通过的《中华人民共和国外国投资法》 （ “FIL ” ） 进一步放松了对外国投资者的市场准入和相关外汇管制，并给予他们国民待遇。尽管 FIL 对于外国金融发起人通常用来绕过监管审查的可变利益实体 （ “VIE ” ） 安排是否可以在中国被视为“ 外国投资 ”，从而受到 FIL 的监管，但迄今为止，尚未制定任何法律或法规来使此类 VIE 安排的有效性或合法性无效或质疑。10.在财务发起人是收购方的情况下 ， 通常如何处理合并清算的风险 ？如果收购方通过交易获得对目标的控制权 ， 并且满足任何法定门槛 ， 金融发起人收购目标的少数股权仍可能触发收购方向 SAMR 申报合并清算审查的义务。根据 SAMR 的相关指导意见，对 “控制权 ” 的测试应考虑各